一、收購(gòu)的概念和法律特征
上市公司的收購(gòu)分為上市公司作為收購(gòu)方公司和作為目標(biāo)公司的兩類收購(gòu)行為。從廣義上講，上市公司作為目標(biāo)公司的收購(gòu)包括兩層含義：即上市公司對(duì)本公司股票的收購(gòu)，以及對(duì)上市公司股票的收購(gòu)。前者稱為股票回購(gòu)，后者稱為收購(gòu)上市公司。（注：靳天鵬著：《上市公司并購(gòu)評(píng)析》，海天出版社出版，第4頁(yè)。）對(duì)b股上市公司的收購(gòu)是指投資者依法購(gòu)買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對(duì)其控股或者兼并目的的行為。從這個(gè)定義中，我們可以看出，b 股上市公司作為目標(biāo)公司（被收購(gòu)方）的收購(gòu)具有如下法律特征：
第一，b股上市公司收購(gòu)是以上市公司為目標(biāo)公司的收購(gòu)。
b股上市公司收購(gòu)與其他公司收購(gòu)的最大區(qū)別， 在于其收購(gòu)目標(biāo)的特殊性。上市公司收購(gòu)，即以上市公司作為收購(gòu)的目標(biāo)。所謂上市公司，根據(jù)《公司法》規(guī)定，是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)并在證交所上市交易的股份有限公司。就我國(guó)目前的情況而論，凡在深滬證交所掛牌上市的b股公司均為上市公司。
第二，b股上市公司收購(gòu)是由投資者進(jìn)行的。
上市公司收購(gòu)是證券投資者進(jìn)行的一種市場(chǎng)法律行為。依各國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，上市公司收購(gòu)的主體可以是目標(biāo)公司以外的任何人。從各國(guó)上市公司收購(gòu)的實(shí)踐看，收購(gòu)人不僅有上市公司，也有非上市公司；不僅有法人，也有個(gè)人及其他投資者。在我國(guó)，依法可以成為b 股上市公司收購(gòu)主體的，不僅可以是境內(nèi)投資者，也可以是境外投資者。
需要指出的是，我國(guó)《公司法》第149 條規(guī)定的“公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有其股票的其他公司合并時(shí)除外”。也就是說，公司在一般情況下，不能成為其公司股份的收購(gòu)者，在特殊情況下進(jìn)行的收購(gòu)本公司股份的行為，稱為股票回購(gòu)。
第三，b股公司收購(gòu)是通過購(gòu)買b股公司股份以獲得對(duì)該公司控制權(quán)的行為。
就b股公司而言，b股公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性決定了購(gòu)買b 股公司股份存在一定限制性條件。b 股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一般為發(fā)起人股（國(guó)家股、法人股等），其它法人股，內(nèi)部職工股，b股或a股，就境內(nèi)投資者來講，目前尚不能投資b股。因此，其對(duì)b股公司的收購(gòu)只能通過協(xié)議收購(gòu)非流通股或要約收購(gòu)a股公司， 這是因?yàn)槟壳案鶕?jù)國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)給證券委關(guān)于暫停將上市公司國(guó)家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請(qǐng)示的通知的有關(guān)規(guī)定，在有關(guān)管理法規(guī)頒布之前，任何單位一律不準(zhǔn)向外商轉(zhuǎn)讓上市公司的國(guó)家股和法人股。
第四，對(duì)b股上市公司的收購(gòu)是一種國(guó)際直接投資行為。
國(guó)際直接投資是伴有企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和控制權(quán)的國(guó)際資本流動(dòng)。國(guó)際間接投資則指投資者僅僅持有能提供一定收益的股票或證券，并不對(duì)企業(yè)資產(chǎn)或其經(jīng)營(yíng)管理權(quán)有直接的所有權(quán)或控制權(quán)。因此，直接投資與間接投資的區(qū)別，實(shí)際上是集中在有無控制權(quán)這一問題之上。（注：姚梅鎮(zhèn)著：《國(guó)際投資法》，武漢大學(xué)出版社1987年版，第37頁(yè)。）由此可以看出，對(duì)b股上市公司的收購(gòu)屬國(guó)際直接投資的范疇。 至于擁有多少股份或股權(quán)才能認(rèn)為是擁有控制權(quán)，構(gòu)成直接投資，各國(guó)或地區(qū)立法的解釋不一，但一般均認(rèn)為要達(dá)到一定數(shù)額的股權(quán)的比例，如美國(guó)法律規(guī)定以擁有一個(gè)企業(yè)有表決權(quán)的10％的股份為直接投資的基線，香港為35％，英國(guó)為30％，新加坡為25％，澳大利亞為20％。我國(guó)有關(guān)法規(guī)將對(duì)股份有限公司的控制分為絕對(duì)控股和相對(duì)控股。絕對(duì)控股是指持股比例高于50％；相對(duì)控股是指持股比例高于30％低于50％，但因股權(quán)分散而具有控制影響。（注：見《股份制試點(diǎn)企業(yè)國(guó)有股權(quán)管理的實(shí)施意見》。）
二、對(duì)b股上市公司的收購(gòu)及其法律調(diào)整
?。ㄒ唬゜股發(fā)行市場(chǎng)中的收購(gòu)問題
由于b股發(fā)行在大多數(shù)情況下都是私募發(fā)行， 境外戰(zhàn)略投資者或跨國(guó)公司可通過以下方式來達(dá)到對(duì)b股上市公司的收購(gòu)或控股：
