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完善我國公司清算制度的立法分析
m.thebestkeylogger.com 2010-08-04 14:59

  完善我國公司清算制度的立法設想

  公司清算是終結公司的法律關系,消滅公司法人資格的行為。公司清算更多地與債權人的利益有關。設計科學、合理的公司清算制度是為了保護債權人的利益。提出現(xiàn)行《公司法》在公司清算方面存在的缺陷以及相應應當完善的立法設想。

  在司法實踐中公司被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照或自動歇業(yè)解散后,無部門組織清算,股東不管,甚至借機私分和轉移公司財產(chǎn)的現(xiàn)象屢見不鮮,雖然公司法對公司的清算及其責任承擔作了相關規(guī)定,但這些規(guī)定存在很多不完善的地方,面對公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系,公司法的相關規(guī)定顯得過于粗糙,無法應對現(xiàn)實生活中日益復雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實問題。本文擬結合司法實踐中存在的問題,參閱國內外一些專家學者的觀點,就目前公司清算存在的缺陷和立法設想談談自己的看法,以求各位同仁指正。

  一、我國現(xiàn)行公司清算制度存在的缺陷

  清算制度應是股東承擔有限責任的前提。理想的模式是,公司解散后,公司的股東自行清理公司財產(chǎn)和債權債務,通知公司債權人,雙方達成還債安排,清償所有欠債。盡管我國公司法專門規(guī)定了清算組的組成、清算組職權職責、清算程序、違法清算的法律后果,但現(xiàn)實中,很多公司在自行解散后根本不進行清算,甚至拒絕清算,反而以公司人格作為擋箭牌,以承擔有限責任為借口來規(guī)避法律。

  (一)清算主體在實際操作中難以確定

  公司解散隨之引發(fā)清算程序,首要問題就是清算人或清算機構的確定。這不僅事關由誰主持清算,更關系到不實清算或清算不能時由誰承擔不能清算的責任。我國公司法第一百九十一條規(guī)定了公司正常解散情形下普通清算的清算組成人員:有限責任公司的清算組由股東組成;股份有限公司的清算組由股東大會確定人選。因此,普通清算時,清算引發(fā)的責任應當由公司所組成的清算組承擔。公司法第一百九十二條規(guī)定了公司非正常解散時特別清算程序中負責組建清算組的機關及清算組成員的組成:“有關主管機關”負責“組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組,進行清算?!惫P者認為,這種情形下清算主體仍是股東,主管機關不過是在股東拒不履行清算義務時組織清算的召集者,而非清算的主體。實踐中,公司法第一百九十二條所列舉公司非正常解散之情形,債權人起訴后,法院一般均判令股東在一定時間內對公司財產(chǎn)進行特別清算,以清算后的財產(chǎn)對公司債務承擔清償責任。但實際上,許多股東早就躲債在外,下落不明,以致很多案件只得缺席判決。無法找到股東也就沒有清算主體,由主管機關組織代為清算實際上還是沒有解決清算主體所應承擔的清算引起的法律責任問題。法律對于清算主體規(guī)定的不清,混淆了清算的召集者和清算主體的界限,忽略了清算主體不履行清算義務時所應當承擔的法律責任,因此,在實踐中常常陷入困境。

  (二)現(xiàn)行《公司法》沒有特別清算程序方面的規(guī)定

  現(xiàn)行《公司法》中規(guī)定的公司清算程序只是一種理想狀態(tài)下的普通清算程序。實踐中,這種程序制度的執(zhí)行必定會受到許多現(xiàn)實因素的制約而無法發(fā)揮作用。尤其是目前,在我國公司制度尚不成熟,刑事和行政法律、法規(guī)的有關配套規(guī)定尚未健全的條件下,許多中小公司均不同程度地存在這樣那樣的問題:有設立上的瑕疵,如提供虛假驗資報告、以虛假出資成立公司;有名為有限責任公司實為一人公司或合伙企業(yè),股東資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同的;有“脫殼經(jīng)營”成立所謂的關聯(lián)企業(yè),股東業(yè)務與公司業(yè)務混同的;有股東在公司關門前大肆私分公司財產(chǎn)的,以虛假清算報告將公司注銷,逃避合同義

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