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第十三講  共同犯罪：定罪

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　　案例一

　　1998年8月6日，某市博物館因面臨洪水威脅，將部分館藏文物轉(zhuǎn)移至安全地點(diǎn)。博物館工作人員成某和范某等人負(fù)責(zé)運(yùn)送，文物搬卸至新地點(diǎn)后，因一時(shí)來(lái)不及配備安全保管設(shè)施，當(dāng)晚由成某、范某等人負(fù)責(zé)看守。當(dāng)天夜里，成某悄悄潛入一文物臨時(shí)堆放房間，竊取了一件館藏畫(huà)卷。不料走出房間時(shí)，正碰上范某從另一存放文物的房間出來(lái)，并手持一青銅器，二人均吃一驚，十分尷尬，但立刻明白對(duì)方也是來(lái)盜竊文物，于是都未出聲，相視一笑后各自離開(kāi)。以后二人均未再提起此事。司法機(jī)關(guān)對(duì)文物失竊進(jìn)行調(diào)查，在詢問(wèn)他們時(shí)，二人均稱不知情，后經(jīng)偵查，案件告破。經(jīng)有關(guān)部門(mén)鑒定，青銅器和畫(huà)卷各估價(jià)約10萬(wàn)余元。

　　案例二

　　1984年8月26日晚，吳平騎自行車竄至他所在的六車間，盜得紫銅240斤，放在自行車的后架上。此時(shí)，王文從四車間偷出黃銅60斤，剛出車間門(mén)口，見(jiàn)吳平推自行車過(guò)來(lái)，就喊住吳平，把自己偷的銅放在吳平的自行車后架上，二人一起往外運(yùn)。走出不遠(yuǎn)，發(fā)現(xiàn)執(zhí)勤人員，二人將所盜之物拋棄并逃逸。

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　　刑法第25條第1款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”。構(gòu)成共同犯罪，主觀上要有共同犯罪故意，客觀上要有共同犯罪行為。

　　刑法第25條第2款規(guī)定：“二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。”

　?。ㄈ┕餐缸锏恼J(rèn)定

　　共同犯罪可以區(qū)分為正犯與共犯，正犯是指實(shí)行犯，其行為在刑法分則中已有規(guī)定。共犯是指組織犯、教唆犯和幫助犯，其行為在刑法分則中沒(méi)有規(guī)定。刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定為共犯的定罪提供了法律根據(jù)。

　　1.正犯的定罪（直接正犯與間接正犯、單獨(dú)正犯與共同正犯）

　　2.組織犯（犯罪集團(tuán)）

　　3.教唆犯

　　4.幫助犯

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　　案例一被告人成某與范某互相之間不存共同犯罪故意，因而不構(gòu)成共同犯罪，而是一種同時(shí)犯，應(yīng)當(dāng)分別定罪。

　　案例二被告人吳平與王文雖然開(kāi)始沒(méi)有共同犯罪故意，但在實(shí)行犯罪過(guò)程中形成共同犯意并有共同犯罪行為，因而構(gòu)成共同犯罪。

第十四講  共同犯罪：量刑

　　（一）案例

　　被告人王某對(duì)甲有仇，遂出資5萬(wàn)元雇使張某去除掉甲，張同意，并將欲殺甲的情況告訴其妻陳某，陳某不僅不加制止，而且積極為其出謀劃策，幫張買(mǎi)來(lái)一把尖刀用于殺甲。在陳某的幫助下，張某作了充分準(zhǔn)備，于某晚潛入甲的家中，當(dāng)時(shí)甲不在家，見(jiàn)甲妻乙正在床上睡覺(jué)，頓起歹意，就把乙給強(qiáng)奸了。等到甲回家，又把甲給殺死。

　　問(wèn)題：對(duì)王某、張某和陳某應(yīng)當(dāng)如何量刑？

　　（二）共同犯罪量刑的原則

　　根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，共同犯罪人應(yīng)當(dāng)根據(jù)在共同犯罪中所起的作用處罰。

　?。ㄈ┕餐缸锶说姆诸惣捌湫淌仑?zé)任

　　1.主犯及其處罰

　?。?）主犯的概念：刑法第26條規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！?/p>

　?。?）主犯的處罰原則：刑法第26條第3款規(guī)定：“對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。”

　　刑法第26條第4款規(guī)定：“對(duì)于第3款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。”

　　2.從犯及其處罰

　?。?）從犯的概念：刑法第27條規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯?！?/p>

　　（2）從犯的處罰原則：刑法第27條第2款規(guī)定：“對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！?/p>

　　3.脅從犯及其處罰

　?。?）脅從犯的概念：刑法第28條規(guī)定：被脅迫參加犯罪的，是脅從犯。

　?。?）脅從犯的處罰原則：刑法第28條規(guī)定，對(duì)于脅從犯，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。

　　4.教唆犯及其處罰

　?。?）教唆犯的概念：刑法第29條第1款規(guī)定：教唆犯是教唆他人犯罪的人。

　　（2）教唆犯的處罰原則：①對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。②教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。③如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。

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　　本案是一起較為復(fù)雜的共同犯罪案件，其中王某屬于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他所教唆的犯罪處罰，應(yīng)定主犯。陳某是幫助犯，應(yīng)當(dāng)按照她所幫助的犯罪處罰，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。但王某與陳某對(duì)于張某的強(qiáng)奸犯罪是否承擔(dān)刑事責(zé)任呢？強(qiáng)奸罪是張某臨時(shí)起意所犯，屬于實(shí)行過(guò)限，王某與陳某教唆與幫助張某犯的是故意殺人罪，對(duì)強(qiáng)奸罪既未教唆亦未幫助，對(duì)此不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。對(duì)于張某應(yīng)當(dāng)按照故意殺人罪與強(qiáng)奸罪實(shí)行數(shù)罪并罰。在故意殺人的共同犯罪中，張某是正犯，直接實(shí)施了殺人行為，在共同犯罪中起主要作用，應(yīng)以主犯論處。

第十五講  單位犯罪

　　（一）案例

　　被告單位上海浦東顧三絲印廠，集體性質(zhì)企業(yè)。

　　被告人徐志榮，男，44歲，漢族，上海市人，高中文化，原系上海浦東顧三絲印廠法定代表人。

　　1999年5月至2000年10月間，上海浦東顧三絲印廠法定代表人徐志榮先后受收票單位上海勤昌勞技材料廠、上海新達(dá)勞技材料有限公司、上海華雄文教用品有限公司、上海廣霖科教材料有限公司之托，以開(kāi)票金額的5%作為開(kāi)票費(fèi)，先后從周育森處虛開(kāi)上海市增值稅專用發(fā)票56份，價(jià)稅合計(jì)人民幣5470455元，供上述四家單位抵扣，造成國(guó)家稅款損失人民幣794852.32元。上海浦東顧三絲印廠共收取上述四家單位支付的開(kāi)票費(fèi)中的40%共計(jì)人民幣10萬(wàn)余元。

　?。ǘ﹩挝环缸锏母拍钆c特征

　　單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為單位謀取非法利益或者以單位名義，經(jīng)單位集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定，故意或者過(guò)失實(shí)施的犯罪。

　　1979年刑法沒(méi)有關(guān)于單位犯罪的規(guī)定，1987年《海關(guān)法》首次將單位規(guī)定為走私犯罪的主體?！逗ｊP(guān)法》第47條第4款規(guī)定：“企業(yè)事業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體犯走私罪的，由司法機(jī)關(guān)對(duì)其主管人員和直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任，對(duì)該單位判處罰金等，判處沒(méi)收走私貨物、物品、走私運(yùn)輸工具和違法所得?！贝撕螅嘘P(guān)單行刑法規(guī)定了大量單位犯罪，到1997年刑法修訂之前，單位犯罪的罪名已達(dá)49個(gè)之多，幾乎占到全部罪名的五分之一。1997年刑法第30條正式確認(rèn)了單位犯罪：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”

　　單位犯罪具有以下特征：

　　1.主體特征

　　單位犯罪的主體是單位，這里的單位包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。

　　2.行為特征

　　刑法分則規(guī)定為單位犯罪的，其行為就屬于單位犯罪行為。刑法分則關(guān)于單位犯罪行為規(guī)定，存在兩種情形：（1）只能由單位構(gòu)成的犯罪行為，自然人不可能單獨(dú)構(gòu)成該罪。例如刑法第327條規(guī)定：“違反文物保護(hù)法規(guī)定，國(guó)有博物館、圖書(shū)館等單位將國(guó)家保護(hù)的文物藏品？+-？或者私自送給非國(guó)有單位或者個(gè)人的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。”這一非法？+-？、私贈(zèng)文物藏品只能由單位實(shí)施，不能由個(gè)人實(shí)施。（2）既可以由單位構(gòu)成也可以由個(gè)人構(gòu)成的犯罪行為，例如刑法第191條第1款是關(guān)于個(gè)人犯洗錢(qián)罪的處罰規(guī)定，第2款是對(duì)單位犯洗錢(qián)罪的規(guī)定。由此可見(jiàn)，洗錢(qián)犯罪行為既可由個(gè)人實(shí)施，也可由單位實(shí)施。

　　3.主觀特征

　　單位犯罪，既可以由故意構(gòu)成，又可以由過(guò)失構(gòu)成：

　?。?）故意的單位犯罪，大部分單位犯罪為故意犯罪。

　　（2）過(guò)失的單位犯罪，個(gè)別單位犯罪為過(guò)失犯罪，例如刑法第229條出具證明文件重大失實(shí)罪，這是過(guò)失犯罪。刑法第231條規(guī)定，中介組織也構(gòu)成本罪，這就是過(guò)失的單位犯罪。

　　（三）單位犯罪的認(rèn)定

　　1.單位犯罪主體是否區(qū)分所有制性？1999年6月1日最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解答》（以下簡(jiǎn)稱《解答》）規(guī)定：“刑法第30條規(guī)定的‘公司、企業(yè)、事業(yè)單位’，既包括國(guó)家、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資的私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位?！?/p>

　　2.不以單位犯罪論處的情形：《解答》規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處?！?/p>

　　3.單位的附屬機(jī)構(gòu)能否成為單位犯罪的主體。2001年1月21日《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定：“以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)的名義實(shí)施犯罪，違法所得主要?dú)w分支機(jī)構(gòu)成或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的部門(mén)所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。”

　　4.犯罪單位發(fā)生變更的情況下如何追究刑事責(zé)任。變更有兩種情況：（1）單位撤銷、注銷、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)。對(duì)此，2002年7月9日最高人民檢察院的司法解釋規(guī)定：在上述情況下，對(duì)實(shí)施犯罪行為的該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對(duì)該單位不再追訴。（2）單位發(fā)生分立、合并或者資產(chǎn)重組，在這種情況下仍應(yīng)追究單位的刑事責(zé)任。

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　　刑法第21條規(guī)定：“單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！庇纱丝梢?jiàn)，我國(guó)刑法對(duì)單位犯罪實(shí)行以雙罰制為主、以單罰制為輔的處罰原則。

　　1.雙罰制

　　2.單罰制

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　　本案是以單位名義實(shí)施的，并且非法所得亦歸單位所有，因而構(gòu)成單位犯罪。

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