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認(rèn)定定罪量刑分析

一、危害國(guó)家安全罪的產(chǎn)生和演變

（一）危害國(guó)家安全罪存在的歷史意義和修改的必要性

（二）本罪的主要變化

1、關(guān)于實(shí)質(zhì)內(nèi)容的修改。由原來(lái)的15個(gè)罪名改為12個(gè)罪名。

2、關(guān)于具體罪名、罪狀的修改

3、關(guān)于新罪名的增補(bǔ)

4、關(guān)于具體罪名歸屬的調(diào)整

二、概述

（一）概念

危害國(guó)家安全罪是指違反我國(guó)刑法規(guī)定，故意危害中華人民共和國(guó)國(guó)家安全、應(yīng)予懲戒的各類(lèi)行為。何謂"國(guó)家安全"，筆者認(rèn)為，"國(guó)家安全"本身能夠比較好的表達(dá)此類(lèi)犯罪侵犯的同類(lèi)客體的特點(diǎn)，目前學(xué)者們對(duì)其作具體化闡釋是一種有意的探索，但未能達(dá)成共識(shí)。修改后本章罪名簡(jiǎn)明易懂，嚴(yán)格準(zhǔn)確，大大增強(qiáng)了刑法的可操作性，同時(shí)也有利于打擊各類(lèi)危害國(guó)家安全的犯罪行為，也有利于有效開(kāi)展國(guó)際司法協(xié)助與合作，亦有利于實(shí)施依法治國(guó)方略。

危害國(guó)家安全所包含的各個(gè)具體犯罪都是一種行為。因?yàn)榉刹粦土P思想犯。但由于危害國(guó)家安全罪具有極大的社會(huì)危害性，刑法對(duì)本章犯罪構(gòu)成要件的規(guī)定就明顯有別于其他刑事犯罪。突出表現(xiàn)在一些犯罪的預(yù)備行為被提升為實(shí)行行為，如：背叛國(guó)家罪、分裂國(guó)家罪、武裝叛亂罪中的組織、策劃行為，以及煽動(dòng)分裂國(guó)家罪中的煽動(dòng)行為。把握行為的犯罪性特征。以使其犯罪與一般違法行為有所區(qū)別。

（二）特點(diǎn)

1、構(gòu)成要件行為的提前性。即將一般意義上的預(yù)備行為提升為構(gòu)成要件行為，體現(xiàn)了對(duì)國(guó)家安全利益的嚴(yán)格保護(hù)。

2、犯罪行為階段的混合性。本章很多犯罪行為從其性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，預(yù)備行為、實(shí)行行為混為一體。如分裂國(guó)家罪，即包括預(yù)備性質(zhì)之組織、策劃以及策動(dòng)、脅迫等行為，也包括實(shí)行性質(zhì)之具體實(shí)施行為。

3、構(gòu)成要件行為的錯(cuò)綜性。背叛國(guó)家罪、分裂國(guó)家罪的實(shí)行行為有可能出現(xiàn)錯(cuò)綜之情形，這是由于刑法為嚴(yán)格對(duì)國(guó)家利益的保護(hù)網(wǎng)而從不同角度加以規(guī)定的結(jié)果，雖然給司法認(rèn)定帶來(lái)了一些困難，但有利于對(duì)國(guó)家安全利益的保護(hù)。

4、對(duì)具有勾結(jié)外國(guó)、境外背景的從嚴(yán)處罰。

5、刑法對(duì)危害國(guó)家安全犯罪的刑罰比其他犯罪嚴(yán)厲。

（三）構(gòu)成特征和分類(lèi)

1、構(gòu)成特征：

（1）客體特征

本章共有12個(gè)罪名。他們侵犯的客體是國(guó)家安全。大體可以分為三類(lèi)：一是危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全；二是國(guó)體與政體的安全；三是國(guó)家統(tǒng)治機(jī)能與作用。

（2）客觀特征

客觀方面表現(xiàn)為：以各種方式危害國(guó)家安全的行為。本章犯罪均為行為犯，行為人只要實(shí)施了危害國(guó)家安全的各具體犯罪構(gòu)成要件的行為即構(gòu)成犯罪的既遂，不要求一定發(fā)生犯罪結(jié)果。在客觀方面有些犯罪還要求有一定的時(shí)間限制。如叛逃罪必須是在履行公務(wù)，資敵罪要求在戰(zhàn)時(shí)方可以構(gòu)成犯罪。就行為方式而言，本章犯罪只能由作為的方式構(gòu)成，不作為不構(gòu)成本章犯罪。分歧的原因在于對(duì)叛逃罪的含義的理解。

③主體特征

本章犯罪主體個(gè)別為身份犯，多數(shù)犯罪并未對(duì)主體作特殊的身份上的要求，但從行為的特質(zhì)分析，實(shí)際上并非普通人可以構(gòu)成，故要做具體分析。少數(shù)特殊主體的犯罪有：背叛國(guó)家罪，其主體只能是中國(guó)公民；叛逃罪的主體限于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以及掌握國(guó)家秘密的工作人員。并非一般人可以構(gòu)成的犯罪主體有：背叛國(guó)家罪；分裂國(guó)家罪顛覆國(guó)家政權(quán)罪等罪，通常只有那些竊據(jù)高位的黨政軍要人、具有相當(dāng)?shù)纳鐣?huì)影響力者如：民族首領(lǐng)或者宗教領(lǐng)袖等有能力實(shí)施。

本章犯罪主體方面的一個(gè)重要特點(diǎn)是對(duì)一些人按照其在共同犯罪中的作用直接在分則條文中作了明確的劃分與規(guī)定，如分裂國(guó)家罪的主體被分首要分子或者罪行重大的、積極參加的和其他參加的三類(lèi)。

④主觀特征

本罪主觀方面均為直接故意。對(duì)此學(xué)界有觀點(diǎn)認(rèn)為也可以由間接故意構(gòu)成。比較集中的是認(rèn)為：為境外竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪可以由間接故意構(gòu)成。筆者贊同這種觀點(diǎn)。如行為人明知自己提供的情報(bào)可能是國(guó)家秘密或者情報(bào)，注意從認(rèn)識(shí)因素上看，這里只是一種可能性而不是必然性，從意志因素看這樣做了，行為人即可以是希望，也可以是放任這種結(jié)果的發(fā)生，放任的是危害結(jié)果的發(fā)生而不是自己行為的繼續(xù)實(shí)施。但有學(xué)者認(rèn)為明知故犯就是直接故意。筆者認(rèn)為：主觀上是直接故意或者是間接故意，與行為人是否是作為沒(méi)有什么聯(lián)系，行為人直接追求損害結(jié)果發(fā)生的就是直接故意，行為人在實(shí)施某一行為時(shí)又不計(jì)后果的情形下，從而觸犯了另一個(gè)罪名。

關(guān)于主觀上是否必須具備危害國(guó)家安全的目的，學(xué)界也有不同認(rèn)識(shí)。一般認(rèn)為犯罪目的是否屬于某個(gè)犯罪的主觀構(gòu)成要件要素，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的具體規(guī)定來(lái)確定，如賭博罪。97刑法規(guī)定的12個(gè)危害國(guó)家安全罪名并沒(méi)有要求主觀方面出于故意之外，還要具備危害國(guó)家安全的犯罪目的。故司法實(shí)踐中，只要查明是否是故意即可，而不問(wèn)其主觀目的如何。

2、分類(lèi)

①是危害國(guó)家安全顛覆政權(quán)的犯罪，如背叛國(guó)家罪、分裂國(guó)家罪、煽動(dòng)分裂國(guó)家罪、武裝叛亂、暴亂罪、顛覆國(guó)家政權(quán)罪，煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪以及資助危害國(guó)家安全犯罪活動(dòng)罪；

②是叛變、叛逃犯罪，如投敵叛變罪，叛逃罪等；③是間諜、資敵罪，如間諜罪、為境外竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪、資敵罪。

（四）司法認(rèn)定

1、罪與非罪的界限

具體而言，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行區(qū)分：

①?gòu)姆缸镏黧w的角度區(qū)分，叛逃罪的犯罪主體是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以及掌握國(guó)家秘密的國(guó)家工作人員；背叛國(guó)家罪、投敵叛變罪的犯罪主體限于中國(guó)公民。②從犯罪時(shí)空的角度區(qū)分，

叛逃罪要求在履行公務(wù)期間；資敵罪必須是在戰(zhàn)時(shí)。③從犯罪對(duì)象的特定要求區(qū)分，為境外竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪要求行為人提供的是國(guó)家秘密、情報(bào)。④從犯罪情節(jié)上事實(shí)加以區(qū)分，雖然法條并未規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重作為構(gòu)成要件，但應(yīng)當(dāng)區(qū)分情節(jié)輕重。2、一罪與數(shù)罪的界限

一罪與數(shù)罪的主要有以下情形：

①想像競(jìng)合犯的情形。如在顛覆國(guó)家政權(quán)過(guò)程中，行為人往往造成生產(chǎn)、教學(xué)、科研的正常秩序被破壞，交通也被迫中斷，其行為即為想像競(jìng)合犯。②牽連犯的情形。為顛覆國(guó)家政權(quán)而煽動(dòng)軍人逃離部隊(duì)的行為，即構(gòu)成煽動(dòng)軍人逃離部隊(duì)罪和本罪等。③吸收犯的情形。主要是高度行為吸收低度行為。如；煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)后，既而又組織被煽動(dòng)者實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)的行為。

（五）刑罰適用

1、法定刑特點(diǎn)

（1）本章死刑條文最多，最為集中，有7個(gè)罪名可以判處死刑。可以判處死刑的是：

背叛國(guó)家罪、投敵叛變罪、間諜罪、資敵罪、分裂國(guó)家罪、武裝叛亂、暴亂罪以及為境外竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪。

2、刑罰的具體適用

①死刑的適用

刑法第113條規(guī)定："對(duì)國(guó)家和人民危害特別嚴(yán)重，情節(jié)特別惡劣的，可以判處死刑"故對(duì)死刑的適用應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。

②的適用

本類(lèi)犯罪都應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利。

③的適用

犯本章規(guī)定之罪，可以判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。