原告彭某某，男，X年X月X日生，漢族

委托代理人趙啟兵，湖南衡州律師事務(wù)所律師

被告衡陽市石鼓區(qū)江賓茶苑綠地開發(fā)公司

法定代表人周某某，該公司經(jīng)理

委托代理人金鐘，湖南溥天律師事務(wù)所律師

被告周某某，男，X年X月X日生，漢族

委托代理人金鐘，湖南溥天律師事務(wù)所律師

被告陳某某，男，X年X月X日生，漢族

委托代理人全某某，男，X年X月X日生，漢族

第三人衡南縣住宅工程公司

法定代表人賀某某，該公司經(jīng)理

原告彭某某為與被告衡陽市石鼓區(qū)江賓茶苑綠地開發(fā)公司（以下簡稱江賓公司）、周某某、陳某某及第三人衡南縣住宅工程公司（以下簡稱住宅公司）債務(wù)轉(zhuǎn)移合同糾紛一案，于2010年3月24日向本院起訴。本院受理后，依法組成由審判員金欽銘擔(dān)任審判長、審判員龍捷、人民陪審員周某云參加的合議庭于2010年5月5日公開開庭進(jìn)行了審理。書記員楊慧擔(dān)任記錄。原告彭某某及其委托代理人趙啟兵、被告江賓公司法定代表人周某某、被告周某某及其委托代理人金鐘、被告陳某某的委托代理人全某某到庭參加訴訟。第三人住宅公司經(jīng)本院傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告彭某某訴稱，2003年3月18日，第三人住宅公司與被告江賓公司簽訂了一份建設(shè)工程施工合同。合同約定，被告江賓公司將其坐落在蒸水橋頭的江賓茶苑服務(wù)樓、綜合樓承包給第三人住宅公司施工，工程總造價為280萬元，承包方式為包工包料。合同簽訂后，第三人住宅公司由原告彭某某和另一自然人肖勇勤共同墊資承包施工，并如期完成了合同約定的工程項目。2004年7月24日，被告江賓公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，公司的債權(quán)債務(wù)由周某某接手。2005年2月17日，第三人住宅公司與被告江賓公司（周某某）結(jié)算，確認(rèn)工程款為280萬元。之后，第三人住宅公司將該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告彭某某和肖勇勤。2005年4月20日，被告周某某與自然人王純洋以及彭某某、肖勇勤達(dá)成工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議。協(xié)議約定，被告周某某將江賓茶苑綜合服務(wù)樓項目轉(zhuǎn)讓給王純洋，所欠工程款280萬元也轉(zhuǎn)讓給王純洋，由王純洋繼續(xù)開發(fā)并償付280萬元欠款，但該協(xié)議并未履行。2006年3月12日，被告周某某和王純洋又將該項目轉(zhuǎn)讓給被告陳某某。陳某某承諾，在2006年9月30日前付清欠款。2007年1月11日，陳某某再次承諾，2007年3月底前全某還清欠款，否則就按照銀行最高貸款利率加四倍計算罰息。此后，被告陳某某僅在2006年4月30日還款50萬元，在2008年2月還款10萬元，2009年9月還款2萬元。2010年1月29日，周某某、陳某某、彭某某、肖勇勤4人達(dá)成協(xié)議，約定1月30日晚7點在馨雨茶樓協(xié)商還債事宜，并約定如果陳某某屆時不到場，則視為自動放棄該項目。1月30日，陳某某違約拒不到場。根據(jù)約定，該項目由周某某收回。為維護(hù)原告的合法利益，特向法院提起訴訟。請求法院判令上述被告償付債務(wù)欠款140萬元及利息174萬元。

為支持其訴請，原告提供了以下證據(jù)：

1、建設(shè)施工合同，證明江賓茶苑服務(wù)樓、綜合樓承包給住宅公司施工，工程總造價為280萬元，承包方式為包工包料；

2、補(bǔ)充合同及承諾書，證明工程建設(shè)承包作了更具體的約定，項目、土地、規(guī)劃、施工報建由江賓公司負(fù)責(zé)；

3、補(bǔ)充合同，證明江賓公司如不能按約定付款，則抵押部分江賓公司服務(wù)樓給第三人，其中，第一層每平方米按1000元計價，第二、三、四層每平方米按700元計價；

4、土地使用批文等文件，證明江賓茶苑服務(wù)樓、綜合樓項目是周某某開發(fā)；

5、住宅公司營業(yè)執(zhí)照，證明住宅公司資質(zhì)；

6、江賓公司企業(yè)注冊資料，證明江賓公司2004年7月24日已被吊銷，公司債權(quán)債務(wù)由周某某接收；

7、企業(yè)名稱變更資料，證明江賓公司原為衡陽市郊安潤油脂公司；

8、江賓公司項目結(jié)算單，證明江賓公司茶苑服務(wù)樓、綜合樓項目與第三人結(jié)算為280萬元；

9、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明第三人將280萬元的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給彭某某和肖勇勤；

10、債權(quán)分割協(xié)議，證明彭某某和肖勇勤將280萬元債權(quán)按照各50%的比例進(jìn)行分割；

11、工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明周某某于2005年4月20日將江賓公司項目和280萬元債務(wù)轉(zhuǎn)讓給王純洋，2006年3月12日王純洋轉(zhuǎn)給了陳某某；

12、承諾，證明陳某某承諾按照每平方米800元的房價售給彭某某、肖勇勤總面積為350平方米的住宅房兩套，并承諾在2006年9月30日前付清欠款，如未還清欠款則以茶苑服務(wù)樓、綜合樓的項目做擔(dān)保；

13、承諾書，證明陳某某承諾在2007年3月底前將欠款全某還清，如未還清則按照銀行最高貸款利率加4倍計算利息；

14、借條，證明陳某某在2004年4月30日還欠款50萬元之后，在2007年1月11日又將50萬元拿回；

15、協(xié)議，證明陳某某、周某某、彭某某、肖勇勤4人在2010年1月29日達(dá)成共識，約定在次日晚簽訂補(bǔ)充協(xié)議，如果陳某某次日不到場，則陳某某自動放棄該項目，債權(quán)債務(wù)由后繼者承擔(dān)；

16、開發(fā)補(bǔ)償合同，證明周某某因陳某某放棄該項目后，接收了該項目，并對所欠彭某某和肖勇勤的債務(wù)做了房產(chǎn)清償?shù)某兄Z，即從后續(xù)開發(fā)所分得面積4200平方米中劃出2200平方米給彭某某和肖勇勤進(jìn)行償還債務(wù)(按市價每平方米2500元計算，2200平方米價值550萬元)；

17、起訴書和裁定書，證明原告于2007年曾起訴被告，后因故又撤訴的事實。

原告提供的上述證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，被告江賓公司、周某某的質(zhì)證意見如下：對證據(jù)1、2、3的真實性、合法性無異議，對其關(guān)聯(lián)性有異議，合同已解除，轉(zhuǎn)為債權(quán)債務(wù)關(guān)系；對證據(jù)4無異議；對證據(jù)5不發(fā)表意見；對證據(jù)6、7、8、9無異議；對證據(jù)10不是很清楚；對證據(jù)11無異議；對證據(jù)12、13、14不清楚，由陳某某陳某；對證據(jù)15無異議；對證據(jù)16的關(guān)聯(lián)性有異議，且該合同沒有成立、生效；對證據(jù)17無異議。

被告陳某某的質(zhì)證意見為：對證據(jù)1、2、3的真實性、合法性無異議，對其關(guān)聯(lián)性有異議；對證據(jù)4、5、6、7無異議；對證據(jù)8有異議，工程總造價是280萬元，但現(xiàn)在工程并未完工；對證據(jù)9、10、11無異議，進(jìn)一步說明應(yīng)在工程完工后，再付280萬元；對證據(jù)12有異議，雙方?jīng)]有簽訂協(xié)議；對證據(jù)13的真實性無異議，對其合法性有異議，承諾的第三項違背法律，且本案是工程合同，工程未完工，不存在利息；對證據(jù)14有異議，被告陳某某并沒有向原告彭某某及肖勇勤借款50萬元；對證據(jù)15有異議，與本案無關(guān)；對證據(jù)16有異議，合同沒有履行，與本案無關(guān)；對證據(jù)17無異議。

被告江賓公司及被告周某某辯稱，原告所訴拖欠工程款140萬元屬實，因被告江賓公司已于2004年7月24日被吊銷營業(yè)執(zhí)照，該公司的債權(quán)債務(wù)被告周某某自愿承擔(dān)，但原告要求支付利息174萬元無事實和法律依據(jù)，其利息可按中國人民銀行同期利息計算。

為支持其抗辯主張，被告江賓公司及被告周某某提供了以下證據(jù)：

1、工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明二被告與原告系債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)已轉(zhuǎn)讓給陳某某，并由陳某某支付周某某150萬元；

2、承諾書，證明陳某某未按轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行義務(wù)；

3、解除、終止合同通知，證明周某某與陳某某簽訂的工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議已于2010年3月30日解除并終止。

被告江賓公司及被告周某某提供的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，原告的質(zhì)證意見為：對證據(jù)1無異議；對證據(jù)2的合法性有異議；對證據(jù)3的真實性、合法性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議。被告陳某某的質(zhì)證意見為：對證據(jù)1無異議；對證據(jù)2有異議，有改動的地方，簽名是陳某某所簽；對證據(jù)3有異議，是單方民事行為。

被告陳某某辯稱，1、本案的案由應(yīng)當(dāng)是工程承包合同；2、原告起訴不符合事實，工程總包是280萬元，但工程并未竣工，故沒有達(dá)到280萬元，所以原告要求的140萬元不能成立；3、原告起訴的事實不屬實，陳某某沒有借原告50萬元；4、因為工程沒有完工，故要求支付利息無法律依據(jù)。被告陳某某未提供證據(jù)。

第三人住宅公司無陳某意見亦未提供證據(jù)。

對于原、被告提供的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，本院作如下分析認(rèn)定，原告提供的證據(jù)1、2、3、4、5、6、7、9、10、11、17來源合法，證據(jù)本身也未違反法律規(guī)定，可以作為本案事實的認(rèn)定依據(jù)。原告提供的證據(jù)8，是被告江賓公司與第三人的工程結(jié)算單，本院予以確認(rèn)。原告提供的證據(jù)12、13，因陳某某無房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，故所作的承諾不能作為本案事實的認(rèn)定依據(jù)。原告提供的證據(jù)14，原告承認(rèn)借款不是事實，故該證據(jù)本院不予采信。原告提供的證據(jù)15，因陳某某無開發(fā)資質(zhì)，該協(xié)議不能采信。原告提供的證據(jù)16，該協(xié)議是附條件的協(xié)議，因所附條件未成就，該協(xié)議未生效，故該證據(jù)不能作為認(rèn)定本案事實的依據(jù)。

被告江賓公司及被告周某某提供的證據(jù)1、2、3，因被告陳某某沒有開發(fā)資質(zhì)，工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議、承諾書均無效。故被告江賓公司及周某某提供的證據(jù)本院不予采信。

經(jīng)審理查明，被告江賓公司（原衡陽市郊安潤油脂公司）系由被告周某某及其妻子、兒子各出資10萬元成立的集體所有制公司（庭審調(diào)查中周某某承認(rèn)實際由其個人出資）。2002年4月29日，衡陽市郊安潤油脂公司（周某某）經(jīng)過市政府批準(zhǔn)取得了衡陽市石鼓區(qū)X組（蒸水橋頭西側(cè)）7474.2m2的土地使用權(quán)，其中x為商業(yè)用地。2003年3月18日，被告江賓公司與第三人住宅公司簽訂了一份建設(shè)工程施工合同，合同約定，被告江賓公司將江賓茶苑服務(wù)樓、綜合樓項目發(fā)包給第三人住宅公司承建，工程造價為280萬元。合同簽訂后，原告彭某某與另案自然人肖勇勤2人作為實際施工人，全某墊資進(jìn)行興建。工程建成后，因被告江賓公司在該項目中有違規(guī)行為，該工程被市政府指令拆除。2004年7月24日，被告江賓公司被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。2005年2月17日，第三人住宅公司與被告周某某對該工程進(jìn)行結(jié)算，雙方同意按280萬元結(jié)算。2005年2月26日，第三人住宅公司與原告彭某某及肖勇勤簽訂了一份債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，雙方約定將上述工程款280萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給彭某某及肖勇勤。2005年4月20日，周某某（甲方）與王純洋（乙方）及彭某某、肖勇勤（丙方）簽訂了一份工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議。協(xié)議約定，周某某將建設(shè)工程及土地使用權(quán)以430萬元的價格轉(zhuǎn)讓給王純洋，其中周某某150萬元，彭某某及肖勇勤共280萬元，并約定分期付款。該協(xié)議簽訂后，王純洋并未履行協(xié)議。2006年3月12日，周某某、王純洋、陳某某及彭某某、肖勇勤經(jīng)過協(xié)商，將原工程項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議再轉(zhuǎn)讓給陳某某，王純洋退出。之后，陳某某分3次付了68萬元給彭某某和肖勇勤。后因資金問題，余款未給付彭某某和肖勇勤。2010年元月29日，周某某、陳某某、彭某某、肖勇勤經(jīng)過協(xié)商簽訂了一份協(xié)議，約定了2010年元月30日晚7時在市馨雨茶樓簽訂補(bǔ)充協(xié)議，如陳某某不到場作自動放棄該項目，原簽協(xié)議作廢。次日晚陳某某未按約定到場。2010年3月30日，周某某向陳某某送達(dá)了解除終止合同通知。2010年3月11日，周某某與衡陽市紅湖房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱紅湖公司）簽訂了一份開發(fā)補(bǔ)償合同。雙方約定，周某某以土地使用權(quán)作為出資，紅湖公司以該項目所需要的全某建設(shè)資金作為出資。該項目建設(shè)完工后，周某某分得4200平方米的住房，其中2200平方米用于清償彭某某、肖勇勤的債務(wù)。同時約定，紅湖公司在2010年4月15日前，向周某某支付信譽(yù)金100萬元，支付100萬元信譽(yù)金后，合同正式生效。彭某某、肖勇勤作為在場人在該合同上簽了名。后來，紅湖公司并未向周某某支付信譽(yù)金100萬元。

本院認(rèn)為，被告江賓公司與第三人住宅公司、第三人住宅公司與原告彭某某及肖勇勤簽訂的債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，原告彭某某與肖勇勤簽訂的債權(quán)分割協(xié)議均系各方當(dāng)事人的真實意思表示，合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。被告江賓公司實際上是被告周某某個人出資成立的公司，現(xiàn)公司營業(yè)執(zhí)照已被吊銷，其公司債務(wù)周某某自愿負(fù)責(zé)清償，故原告彭某某要求被告周某某與被告江賓公司連帶清償債務(wù)140萬元理由成立，本院予以支持。關(guān)于原告請求的債務(wù)利息問題，原告是按陳某某的承諾請求支付利息的。因陳某某無房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，其與被告江賓公司及周某某簽訂的項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議屬無效合同，不受法律保護(hù)，陳某某的承諾亦屬無效，不能作為本案事實認(rèn)定的依據(jù)，即原告根據(jù)陳某某的承諾請求給付利息174萬元，本院不予支持。在審理過程中，原告與被告江賓公司及被告周某某經(jīng)過協(xié)商，雙方同意按月息1分即月利率1%計算利息。該協(xié)商達(dá)成的合意是雙方真實意思表示，本院予以支持。原告請求的利息應(yīng)從雙方結(jié)算后的次日，即2005年2月18日起開始計算至2010年5月31日止，共計利息為88.9萬元(63.5個月)。2010年6月1日后至付清欠款時止，繼續(xù)按月息1分計算利息。本案中被告陳某某給付了部分款給原告，原告應(yīng)當(dāng)返還給被告陳某某，但被告陳某某未提出反訴，故本案不宜直接處理。依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第七十九條、第一百零七條、第二百八十六條，《最高人民法院關(guān)于適用的若干問題意見》第162條之規(guī)定，判決如下：

一、被告衡陽市石鼓區(qū)江賓茶苑綠地開發(fā)公司于判決生效后一個月內(nèi)給付原告彭某某工程款140萬元，利息88.9萬元（算至2010年5月31日止，2010年6月1日至付清欠款時止，繼續(xù)按月息1分計算）。被告周某某承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

二、駁回原告彭某某的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案受理費x元，財產(chǎn)保全某5000元，合計x元，原告彭某某負(fù)擔(dān)8266元，被告江賓公司和被告周某某負(fù)擔(dān)x元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖南省衡陽市中級人民法院。超過上訴期間，本判決即發(fā)生法律效力。

審判長金欽銘

審判員龍捷

人民陪審員周某云

二O一O年六月二十一日

書記員楊慧

校對責(zé)任人：龍捷打印責(zé)任人：楊慧

附注本判決適用法律條款：

《中華人民共和國合同法》第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全某履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第七十九條債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全某或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第二百八十六條發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

《最高人民法院關(guān)于適用的若干問題意見》第162條無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人，有權(quán)提起上訴。

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