上訴人（原審被告）北京乾坤恒業(yè)科貿(mào)有限公司九州漁港海鮮魚翅酒家，住所地北京市X路園X號(hào)一、二層。

負(fù)責(zé)人梁某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人趙某某，北京乾坤恒業(yè)科貿(mào)有限公司九州漁港海鮮魚翅酒家主任。

委托代理人孫阿邁，北京乾坤恒業(yè)科貿(mào)有限公司九州漁港海鮮魚翅酒家法律顧問。

被上訴人（原審原告）北京譽(yù)滿天下酒業(yè)有限公司，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)安苑東里一區(qū)X號(hào)樓X室。

法定代表人宋某某，經(jīng)理。

委托代理人王守信，北京市豐禾律師事務(wù)所律師。

北京乾坤恒業(yè)科貿(mào)有限公司九州漁港海鮮魚翅酒家（以下簡(jiǎn)稱九州漁港）與北京譽(yù)滿天下酒業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱酒業(yè)公司）因合同糾紛一案，不服北京市東城區(qū)人民法院（2009）東民初字第X號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

酒業(yè)公司在原審中訴稱，2008年3月17日，我公司與九州漁港簽訂商品代銷協(xié)議一份，約定我公司根據(jù)九州漁港需求為其酒家供應(yīng)白酒類、紅酒類、黃酒類、啤酒類全品牌，乳飲類、果飲類等全品牌。我公司向九州漁港提供35萬(wàn)元作為品牌推廣服務(wù)費(fèi)，首付20萬(wàn)元，余款在九州漁港實(shí)際銷售我公司產(chǎn)品達(dá)到300萬(wàn)元后支付。協(xié)議簽訂后，我公司給九州漁港支付了20萬(wàn)元，并根據(jù)九州漁港的要求送了第一批貨。由于九州漁港長(zhǎng)期不開業(yè)，也不給我公司作品牌推廣，送去的第一批貨也不按時(shí)結(jié)賬。故我公司起訴要求解除與九州漁港簽訂的商品代銷協(xié)議，要求九州漁港按比例退還我公司品牌推廣服務(wù)費(fèi)x元，并承擔(dān)訴訟費(fèi)。

九州漁港在原審中辯稱，簽訂商品代銷協(xié)議后收到了酒業(yè)公司所供部分貨物。我酒家于2008年4月28日已經(jīng)正式開業(yè)經(jīng)營(yíng)。我方雖未按照協(xié)議約定時(shí)間給付酒業(yè)公司貨款，但與酒業(yè)公司進(jìn)行過協(xié)商，且已經(jīng)酒業(yè)公司同意，我方逾期付款的行為并不構(gòu)成根本違約。由于我方一直未與其他公司簽訂合同，雙方存在繼續(xù)履行合同的基礎(chǔ)，故我方要求繼續(xù)履行合同，不同意酒業(yè)公司的訴訟請(qǐng)求。

原審法院經(jīng)審理查明，2008年3月17日，酒業(yè)公司與九州漁港簽訂商品代銷協(xié)議一份，約定酒業(yè)公司根據(jù)九州漁港需求為九州漁港供應(yīng)白酒類、紅酒類、黃酒類、啤酒類全品牌、乳飲類、果飲類等全品牌，酒業(yè)公司向九州漁港提供35萬(wàn)元作為品牌推廣服務(wù)費(fèi)，首期付20萬(wàn)元現(xiàn)金，余下的15萬(wàn)元在九州漁港實(shí)際銷售酒業(yè)公司產(chǎn)品達(dá)到300萬(wàn)元后支付，酒業(yè)公司獨(dú)家為九州漁港供應(yīng)上述合作產(chǎn)品，雙方在約定的對(duì)賬期內(nèi)對(duì)賬結(jié)算，第三個(gè)月結(jié)第一個(gè)月貨款。協(xié)議還約定，若九州漁港未按本協(xié)議約定全面履行本協(xié)議、未按時(shí)結(jié)算貨款或拒付貨款均為九州漁港違約，酒業(yè)公司有權(quán)單方面解除本協(xié)議。凡因九州漁港原因致使本協(xié)議不能繼續(xù)履行的，九州漁港必須將酒業(yè)公司貨款結(jié)算清楚，同時(shí)要按比例退還酒業(yè)公司品牌建設(shè)費(fèi)，并給予酒業(yè)公司違約補(bǔ)償。本協(xié)議有效期1年，自2008年4月20日至2009年4月19日止。協(xié)議簽訂后，酒業(yè)公司于2008年4月14日給付九州漁港20萬(wàn)元。2008年4月25日，酒業(yè)公司向九州漁港供應(yīng)價(jià)值4870元的貨物。2008年12月5日九州漁港給付酒業(yè)公司貨款4870元。此后酒業(yè)公司向法院提起訴訟。

上述事實(shí)，有酒業(yè)公司與九州漁港所簽商品代銷協(xié)議、九州漁港出具的收據(jù)，九州漁港的收貨單、九州漁港的支出憑證、酒業(yè)公司出具的發(fā)票以及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭陳述在案佐證。

原審法院認(rèn)為，酒業(yè)公司與九州漁港所簽訂商品代銷協(xié)議屬于合作協(xié)議性質(zhì)。因該協(xié)議系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且不違反有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，故該協(xié)議合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)依據(jù)協(xié)議履行自己的義務(wù)。本案九州漁港在履行協(xié)議過程中未能依據(jù)協(xié)議約定的時(shí)間支付酒業(yè)公司貨款，已構(gòu)成違約。現(xiàn)酒業(yè)公司依據(jù)協(xié)議要求與九州漁港解除協(xié)議并要求九州漁港按比例退還品牌推廣服務(wù)費(fèi)，符合法律規(guī)定，法院予以支持。九州漁港以其未按照協(xié)議約定時(shí)間給付酒業(yè)公司貨款系經(jīng)酒業(yè)公司同意，且與酒業(yè)公司存在繼續(xù)履行協(xié)議的基礎(chǔ)，不同意酒業(yè)公司訴訟請(qǐng)求。因酒業(yè)公司對(duì)此不予認(rèn)可，且九州漁港未能提供證據(jù)支持其主張，故法院對(duì)九州漁港的抗辯理由不予支持。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十三條第二款、第九十七條的規(guī)定，判決：1、解除酒業(yè)公司與九州漁港于2008年3月17日簽訂的商品代銷協(xié)議；2、九州漁港于判決生效后10日內(nèi)退還酒業(yè)公司品牌推廣服務(wù)費(fèi)x元。

如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

九州漁港不服原審判決提出上訴，理由是：我方未收到酒業(yè)公司20萬(wàn)元款項(xiàng)。我方于2008年4月14日收到的是安徽口子酒營(yíng)銷有限公司北京分公司（以下簡(jiǎn)稱口子酒分公司）的20萬(wàn)元，我方開出的收據(jù)也是給口子酒分公司的。銀行進(jìn)帳單的內(nèi)容也與上述收據(jù)完全相同。所以我方收到的20萬(wàn)元是口子酒分公司的，不是酒業(yè)公司的。

酒業(yè)公司與口子酒分公司是兩個(gè)毫無關(guān)聯(lián)的法律主體，酒業(yè)公司僅憑我方開出的20萬(wàn)元收據(jù)的原件、僅憑合同中有20萬(wàn)元的約定條款便起訴我方是不符合法律規(guī)定的。我方與口子酒分公司早在2006年11月23日便簽訂了《銷售協(xié)議》，約定口子酒分公司可長(zhǎng)期在我方店內(nèi)擺放宣傳材料。雙方至今未解除協(xié)議。所以口子酒分公司向我方轉(zhuǎn)款20萬(wàn)元系雙方正常的經(jīng)濟(jì)往來，與酒業(yè)公司無關(guān)。故原審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，請(qǐng)求二審法院撤銷原判，駁回酒業(yè)公司的訴訟請(qǐng)求。

酒業(yè)公司辯稱：九州漁港否認(rèn)收到我方20萬(wàn)元品牌推廣費(fèi)與事實(shí)不符。其在原審法庭調(diào)查時(shí)已承認(rèn)收到我方的品牌推廣費(fèi)20萬(wàn)元,并就我方提供的、九州漁港開出的原始收據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證,沒有提出異議。二審時(shí)九州漁港的代理人（仍是原審的代理人）以不了解事實(shí)為由否認(rèn)收到我方款項(xiàng)，是在歪曲事實(shí)。

九州漁港稱收到的20萬(wàn)元是口子酒分公司的,不是我公司的。理由是收據(jù)上寫明是“今收到口子窖宣傳廣告費(fèi)”，而不是我方的宣傳廣告費(fèi)，其理由不能成立。首先,“口子窖”是酒的名字,不是口子酒公司的名字。該公司在北京的公司名稱為:安徽口子酒營(yíng)銷有限公司北京分公司,公司名稱中沒有“口子窖”的稱謂。九州漁港是在銷售我方代理的口子窖白酒才收取我方20萬(wàn)元的。其次,我方是口子酒分公司“口子窖”酒在北京的代理商,我方進(jìn)入北京酒店及超市的廣告宣傳費(fèi)用是由口子酒分公司承擔(dān)的，我方從口子酒分公司收取了20萬(wàn)元的空白轉(zhuǎn)賬支票,交給九州漁港,應(yīng)視為我方給九州漁港交的品牌推廣費(fèi),九州漁港給我方出具收據(jù)是應(yīng)該的,也是符合財(cái)務(wù)及交易規(guī)則的。九州漁港沒有履行合同,構(gòu)成對(duì)我方的違約，我方依據(jù)收據(jù)起訴符合法律規(guī)定，九州漁港的抗辯是在有意拖延履行付款義務(wù)的時(shí)間。

九州漁港還提供了一份其2008年4月14日入存的,出票人為口子酒分公司的20萬(wàn)元中國(guó)銀行進(jìn)帳單,以此證明收到的是口子酒分公司的錢，與我方?jīng)]關(guān)系。這只能說明九州漁港對(duì)票據(jù)流轉(zhuǎn)制度的無知，出票人開出的收款人空白的轉(zhuǎn)賬支票,在沒有交存銀行之前,無須填上收款人名稱,有效期內(nèi)可以在N個(gè)持票人之間流轉(zhuǎn),且無須背書。我方收到口子酒分公司20萬(wàn)元的空白轉(zhuǎn)賬支票后直接交給九州漁港,九州漁港給我方開出收據(jù)，之后九州漁港填上自己的名稱,交存銀行。這符合票據(jù)流轉(zhuǎn)的規(guī)則。九州漁港以此作為抗辯理由,無異于掩耳盜鈴。綜上,請(qǐng)求法院駁回九州漁港的上訴請(qǐng)求,維持原判。

九州漁港在二審中提交了2008年4月14日單位的銀行進(jìn)帳單、口子酒分公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及九州漁港與淮北市原產(chǎn)地口子酒營(yíng)銷有限公司北京銷售分公司簽訂的《銷售合同》，證明其向口子酒分公司訂購(gòu)產(chǎn)品，2008年4月14日其收取的20萬(wàn)元是口子酒分公司支付給其的款項(xiàng)，與酒業(yè)公司無關(guān)。酒業(yè)公司對(duì)證據(jù)的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為與本案無關(guān)聯(lián)。酒業(yè)公司提交了口子酒分公司出具的情況說明及支票存根，口子酒分公司證明稱：酒業(yè)公司是其銷售代理商，酒業(yè)公司在酒店銷售口子系列酒所作的宣傳廣告費(fèi)或稱品牌推廣費(fèi)都由口子酒分公司承擔(dān)。酒業(yè)公司根據(jù)與九州漁港的協(xié)議支付給九州漁港的20萬(wàn)元是口子酒分公司根據(jù)酒業(yè)公司的要求，于2008年4月將20萬(wàn)元的轉(zhuǎn)帳支票開出后交給酒業(yè)公司的。九州漁港認(rèn)為這僅是單方說明，應(yīng)由相關(guān)方均簽字才能證明其真實(shí)性。本院查明的其他事實(shí)與一審法院一致，本院予以確認(rèn)。

上述事實(shí)，有當(dāng)事人雙方提交的證據(jù)及陳述在案佐證。

本院認(rèn)為，九州漁港提供的銀行進(jìn)帳單僅能證明款項(xiàng)的流轉(zhuǎn)，從九州漁港提供的《銷售協(xié)議》的內(nèi)容看，也只約定了九州漁港從口子酒分公司訂購(gòu)口子窖酒，并沒有口子酒分公司要向九州漁港支付20萬(wàn)元宣傳廣告費(fèi)的約定。九州漁港稱雙方對(duì)此有口頭約定，但未提供證據(jù)證明。而酒業(yè)公司則提供了口子酒分公司的書面證明，說明了酒業(yè)公司與口子酒分公司的關(guān)系和酒業(yè)公司向九州漁港支付20萬(wàn)元宣傳費(fèi)的經(jīng)過，該證明與銀行進(jìn)帳單、支票存根和九州漁港開具的收據(jù)可以相互印證，證明酒業(yè)公司為履行本案協(xié)議向九州漁港支付了20萬(wàn)元品牌推廣費(fèi)。九州漁港原審時(shí)認(rèn)可該事實(shí)，現(xiàn)其在二審中提供的證據(jù)不能推翻原審法院查明的內(nèi)容。九州漁港的上訴請(qǐng)求沒有證據(jù)支持，本院予以駁回。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，處理結(jié)果并無不當(dāng)，本院予以維持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審訴訟費(fèi)二千一百五十元，由北京乾坤恒業(yè)科貿(mào)有限公司九州漁港海鮮魚翅酒家負(fù)擔(dān)（于本判決生效后七日內(nèi)交至一審法院）；二審訴訟費(fèi)四千三百元，由北京乾坤恒業(yè)科貿(mào)有限公司九州漁港海鮮魚翅酒家負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)羅珊

代理審判員武子文

代理審判員張濡

二○○九年七月二十四日

書記員張曉慧

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