原告彭某某，男，X年X月X日出生。

委托代理人陳增元，湖南真誠（略）事務所（略）。

被告祁東縣中醫(yī)醫(yī)院，所在地祁東縣X鎮(zhèn)X路X號。

法定代表人黃某乙，院長。

委托代理人何某，男，X年X月X日出生。

委托代理人申雅生，湖南恒誠（略）事務所（略）。

原告彭某某為與被告祁東縣中醫(yī)醫(yī)院醫(yī)療事故損害賠償糾紛一案，于2010年7月13日向本院提起訴訟。本院受理后，依法組成合議庭，于2010年10月13日公開開庭進行了審理，原告彭某某及其委托代理人陳增元、被告祁東縣中醫(yī)醫(yī)院委托代理人何某、申雅生到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2006年8月22日，原告在深圳因交通事故造成右下肢右脛腓骨下段粉碎性骨折。同月24日，原告回祁東治療，同月28日在被告處住院治療，并于9月1日在該院行右脛腓骨骨折加帶鎖髓內(nèi)針內(nèi)固定術(shù)。因手術(shù)時原告右小腿水泡還沒有完全消退、結(jié)痂、右小腿還有明顯腫脹，手術(shù)部位還存在創(chuàng)面，致使手術(shù)后出現(xiàn)術(shù)后傷口感染，此后，原告在中南大學湘雅醫(yī)院、祁東縣人民醫(yī)院、中醫(yī)院等處治療。2007年5月21日，原告經(jīng)衡陽市醫(yī)學會鑒定：“本病例已構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)方應承擔次要責任，醫(yī)療事故等級須待外固定支架取出并增加法醫(yī)專家再次討論后確認”。爾后原告仍在中南大學湘雅二醫(yī)院、河南洛陽正骨醫(yī)院、祁東縣中醫(yī)院等處繼續(xù)治療。2010年3月26日，原告經(jīng)法醫(yī)檢驗鑒定為八級傷殘。綜上，原告為治療該醫(yī)療事故所導致的右脛骨慢性骨髓炎而共計住院694天。為此，原告請求判令被告賠償原告鑒定費2,700元、醫(yī)療費76,282.18元、誤工費87,454.08元、護理費39,953.58元、交通費3,427.5元、住院伙食補助費20,820元、營養(yǎng)費3,000元、住宿費400元、殘疾輔助器具費200元、殘疾賠償金30,168.62元（15,084.31元×20年×10%）、精神損害賠償金50,000元，合計314,405.96元。

原告為支持自己的訴訟主張，向法庭提交如下證據(jù)：

1、原告的身份證、戶口本，證明原告的主體資格及城鎮(zhèn)戶口。

2、衡陽市醫(yī)學會衡醫(yī)鑒2007-X號《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書》，證明：①被告的手術(shù)對造成原告術(shù)后傷口感染并發(fā)慢性骨髓炎存在一定因果關(guān)系；②本病例已構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔次要責任；③繼續(xù)進行骨科治療。

3、衡陽市洪城司法鑒定所出具的[2010]法鑒定第X號《司法鑒定意見書》，證明原告的傷殘程度為八級。

4、原告分別在祁東縣中醫(yī)院、祁東縣人民醫(yī)院、湘雅醫(yī)院、南華大學附一醫(yī)院、河南洛陽正骨醫(yī)院、深圳寶安區(qū)人民醫(yī)院的醫(yī)療費單據(jù)，證明原告自負醫(yī)療費76,282.18元，并住院治療694天的事實。

5、原告在深圳市寶安區(qū)人民醫(yī)院的病歷資料。

6、原告在祁東縣中醫(yī)醫(yī)院的病歷資料。

7、原告在祁東縣人民醫(yī)院的病歷資料。

8、原告在中南大學湘雅醫(yī)院的病歷資料。

9、原告在湘雅二醫(yī)院的病歷資料。

證據(jù)5-9，證明了原告的治療過程、治療時間達四年。

10、衡陽市洪城司法鑒定所鑒定費發(fā)票，證明原告評殘鑒定費500元的事實。

11、原告治病的交通費憑證，證明原告花交通費3,427.5元的事實。

12、住院費收據(jù)二份，證明原告為治病花住宿費400元的事實。

13、原告委托代理人陳增元調(diào)查證人劉三芳（原告之母）的調(diào)查筆錄，證明劉三芳和原告以借支的名義在祁東縣中醫(yī)院借支52,860元，其中有30,500元用于支付原告在湘雅二醫(yī)院住院治療費，有15,000元用于河南洛陽正骨醫(yī)院醫(yī)療費，原告自己持有其中的6,329.02元票據(jù)，余下的票據(jù)已交回被告入賬列支。

14、醫(yī)療事故鑒定費2,200元的發(fā)票，證明2007年醫(yī)療事故鑒定費是原告支付的。

15、原告于2008年1月3日至2008年2月22日在湘雅二醫(yī)院治療期間的《住院病人費用清單》，證明原告在該醫(yī)院實際發(fā)生的醫(yī)療費為41,614.51元，該醫(yī)療費用不是原告支出的，故沒有列入原告的訴訟請求。

被告辯稱，被告在本案中只承擔次要責任，這有衡陽市醫(yī)學會二次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定為證；原告提出的賠償數(shù)額過高，不能得到全部支持，原告因原發(fā)病所花醫(yī)療費用不應由被告承擔；被告已為原告墊付了89,848.31元，并借給原告現(xiàn)金54,800元，應從賠償數(shù)額中扣除；原、被告已達成了和解協(xié)議，該協(xié)議有效，此案已結(jié)案，原告不應就賠償問題再起訴。

被告為支持自己的答辯主張，向法庭提出如下證據(jù)：

1、病歷記錄，證明原告在被告處住院的一些情況及用藥情況。

2、領(lǐng)條15張，證明原告一方在被告處領(lǐng)取現(xiàn)金54,800元到外地看病的事實。

3、證明及用藥清單，證明原告于2006年11月15日至2010年1月14日在被告處治療的醫(yī)療費為89,848.31元，原告沒有付款，也沒有結(jié)算的事實。

4、衡陽市醫(yī)學會二次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書，證明被告在本案例事故中承擔次要責任，原告構(gòu)成十級傷殘的事實。

5、協(xié)議書一份，證明原、被告間已于2006年10月17日達成了和解協(xié)議，被告已一次性賠償原告5,000元而結(jié)案。

經(jīng)庭審質(zhì)證，被告對原告提供的證據(jù)1、2、5、6、7、8、9、10、11、12、13、14、15的真實性沒有異議，原告對被告提供的證據(jù)1、2、4的真實性沒有異議，對上述雙方無異議的證據(jù)本院予以確認。被告對原告的證據(jù)3、4有異議，認為證據(jù)3是醫(yī)療事故糾紛，衡陽市洪城司法鑒定所無權(quán)對醫(yī)療事故糾紛進行鑒定；證據(jù)4是原告的醫(yī)療費開支憑證，只要是原告的姓名，在治療期間的正式稅務發(fā)票，被告都認可，但原告在被告處治療原發(fā)病所花費治療費不應列入本案的賠償范圍。本院認為，被告的異議符合事實和法律規(guī)定，本院予以采納。原告對被告的證據(jù)3、5有異議，認為證據(jù)3是被告自己出具的證據(jù)，不具有證明力；證據(jù)5雖是醫(yī)患雙方達成的賠償協(xié)議，但雙方在協(xié)議簽訂后并沒有按協(xié)議履行，對協(xié)議內(nèi)容作了變更，該協(xié)議實際上已失效。本院認為，證據(jù)3雖是被告自己出具的，但這些證據(jù)是原告在被告處就醫(yī)時的用藥和診療費用電腦打印清單，且原告自認在被告處住院治療，沒有付款，與客觀事實相符，對證據(jù)3的真實性本院予以采信；證據(jù)5是醫(yī)患雙方在發(fā)生醫(yī)療事故后就賠償問題達成的協(xié)議，對協(xié)議的真實性雙方?jīng)]有異議，本院予以確認。

經(jīng)審理查明，2006年8月22日，原告彭某某在深圳因交通事故致傷右下肢，經(jīng)深圳市寶安區(qū)人民醫(yī)院檢查為右脛腓骨下段粉碎性骨折，同月24日，原告從該院出院。同年8月28日原告入住被告的住院部，入院時檢查見右下腿明顯腫脹，遠端皮膚青紫，有少許散在水泡，入院診斷：右脛腓骨粉碎性骨折。2006年9月1日，被告為原告實施右脛腓骨骨折加帶鎖髓內(nèi)針內(nèi)固定術(shù)。9月10日，原告?zhèn)诔霈F(xiàn)滲血，換藥時見切口處有一長約1厘米裂口，予以換藥，引流等對癥處理。9月21日細菌培養(yǎng)加藥敏試驗結(jié)果為：陰溝腸桿菌。10月7日，被告邀請上級醫(yī)院會診，10月9日被告轉(zhuǎn)入中南大學湘雅二醫(yī)院治療，入院診斷為：右脛腓骨骨折術(shù)后感染。10月12日，在該院行右脛腓骨折內(nèi)固定髓內(nèi)釘取出加外固定支架固定術(shù)。2006年10月17日原、被告就此次事故達成賠償協(xié)議，被告一次性補償原告5,000元。同年10月28日原告出院，轉(zhuǎn)入祁東縣人民醫(yī)院繼續(xù)治療。同年11月14日原告從祁東縣人民醫(yī)院出院，當天又轉(zhuǎn)入被告處繼續(xù)治療。2007年5月初，原告右小腿感染傷口愈合。同年5月9日，原、被告共同委托衡陽市醫(yī)學會對本起醫(yī)療事故進行鑒定，衡陽市醫(yī)學會作出衡醫(yī)鑒2007-X號醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書，結(jié)論為：本病例構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔次要責任，醫(yī)療事故等級須待外固定支架取出并增加法醫(yī)專家再次討論后確認，并繼續(xù)骨科治療。同年6月28日原告在湘雅醫(yī)院行外固定支架取出術(shù)。2007年9月20日，中南大學湘雅醫(yī)院對原告診斷為：右脛骨慢性骨髓炎。同時該院對原告施行右脛腓骨慢性骨髓炎病灶清除術(shù)。2008年1月3日，原告在中南大學湘雅二醫(yī)院再次住院，被確診為：右脛骨慢性化膿性骨髓炎并竇道形成。爾后，原告多次到河南洛陽正骨醫(yī)院治療。2010年7月13日，原告向本院提出起訴，訴訟中，被告申請對原告的傷殘等級進行鑒定，本院依法委托衡陽市醫(yī)學會對原告的傷勢進行鑒定。2010年9月30日，衡陽市醫(yī)學會作出衡醫(yī)鑒2010-X號醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書，衡陽市醫(yī)學會認為：2006年9月10日醫(yī)方在給患者施行手術(shù)時，患者右小腿泡還未完全消退、結(jié)痂，右小腿的腫脹還比較明顯。由于手術(shù)部位還存在創(chuàng)面，故醫(yī)方對于手術(shù)時機選擇欠妥。此時手術(shù)與患者其后出現(xiàn)的術(shù)后傷口感染存在一定的因果關(guān)系，導致骨科手術(shù)后感染的因素眾多，該病例所出現(xiàn)的術(shù)后感染主要與患者原始創(chuàng)傷嚴重、操作的部分特殊及感染的細菌種類特殊有關(guān)。根據(jù)細菌培養(yǎng)結(jié)果，患者傷口局部感染的細菌為陰溝腸桿菌，目前臨床上陰溝腸桿菌耐藥現(xiàn)象很嚴重，所造成感染臨床上常難以有效、及時控制；由于患者車禍損傷部位為脛骨中下1/3處，而此處由于本身解剖結(jié)構(gòu)因素，血運比較差，臨床上該處組織損傷較難愈合，加之患者脛腓骨創(chuàng)傷嚴重，更加重局部血運障礙，上述患者自身因素與感染的發(fā)生及其遲延難愈構(gòu)成明確的因果關(guān)系。其結(jié)論為：本病例屬于三級戊等醫(yī)療事故（對應于十級傷殘）。彭某某現(xiàn)無需治療。

經(jīng)審核，原告彭某某請求及本院核定的各項物質(zhì)性損失為344,448.61元，其中醫(yī)藥費憑有效票據(jù)核定為189,401.79元（含原告在中南大學湘雅二醫(yī)院治療時現(xiàn)尚拖欠的醫(yī)藥費13,224.46元）、醫(yī)療事故鑒定費4,200元、誤工費54,318.63元（1,143.17元/月÷30天/月×53天+1,335.92元/月×12個月+1,642.58元/月×12個月+1,839.67元/月×9個月）、住院伙食補助費17,442元（12元/天×171天×30元/天×523天）、陪護費42,974元（1,143.17元/月÷30天/月×53天+1,335.92元/月×12個月+1,642.58元/月×12個月+1,839.67元/月÷30天/月×85天）、殘疾生活補助費32,484.69元（10,828.23元/年×30年×10%）、殘疾用具費200元、交通費憑有效票據(jù)核定為3,427.5元、住宿費400元，另外精神損害撫慰金酌定為9,000元。

另查明，被告已支付上述費用中的14,6848.3元（其中原告在被告處住院未付的醫(yī)療費89,849.3元及原告領(lǐng)現(xiàn)金和被告替原告支付醫(yī)療費共52,800元，醫(yī)療事故鑒定費4,200元）。

兩次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的鑒定費4200元均系被告支付。原告于2006年8月28日至2006年10月9日在被告處治療因交通事故所造成的骨折，即原發(fā)性疾病的醫(yī)藥費為19,055.55元。原告委托衡陽市洪城司法鑒定所對其傷情進行鑒定，花鑒定費500元。

本院認為，原告在因交通事故遭受嚴重創(chuàng)傷后入住被告醫(yī)院，被告經(jīng)診斷原告?zhèn)楹笳J定原告具有明確的手術(shù)特征，并進行手術(shù)治療，符合醫(yī)療常規(guī)。本起糾紛經(jīng)衡陽市醫(yī)學會鑒定認為：導致本案損害的發(fā)生，主要是由于車禍創(chuàng)傷嚴重，損傷的部位特殊以及感染的細菌特殊，另一方面是由于被告選擇手術(shù)時機欠妥，本案損害后果與被告的醫(yī)療行為存在一定程度的因果關(guān)系。從而認定該病例構(gòu)成三級戊等醫(yī)療事故，原告?zhèn)麆輼?gòu)成十級傷殘，醫(yī)方承擔次要責任。該鑒定結(jié)論原、被告雙方均未有異議，可以作為處理本案的依據(jù)。原告請求被告賠償醫(yī)療事故所造成的損失，理由正當，本院予以支持，但其請求過高。被告應在其承擔次要責任的限額內(nèi)承擔民事賠償責任，因原告自身原因造成的損失應由其自己承擔。原告經(jīng)衡陽市司法技術(shù)鑒定所作的殘疾鑒定，因衡陽市司法技術(shù)鑒定所無權(quán)對醫(yī)療事故作出鑒定，該鑒定費用本院不予列為賠償范圍。根據(jù)本院核定原告請求及本院核定原告所受的各項損失為344,448.61元，被告已實際支付醫(yī)療費、鑒定費及預付現(xiàn)金為146,848.31元。本案中，被告因承擔次要民事責任，賠償原告損失的40%為宜，即137,779.44元，原告為十級傷殘，本院酌情核定其精神損害撫慰金為9,000元，合計146,779.44元。至此，被告已承擔了被告應承擔的全部民事責任，對于原告的訴訟請求應予駁回。原告在庭審中認為應適用《醫(yī)療事故處理條例》以外的其他法律處理本案。本院認為，由于醫(yī)療行為屬特殊行為，《醫(yī)療事故處理條例》是專門處理醫(yī)療事故的行政法規(guī)，是國家對醫(yī)療事故處理及損害賠償方面的特別法，最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》，其中明確解釋條例實行后發(fā)生的醫(yī)療事故引發(fā)的醫(yī)療賠償糾紛訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理；因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定。故本案應適用《醫(yī)療事故處理條例》處理。被告辯稱，原告治療原發(fā)病所花醫(yī)療費不應由被告承擔，被告已墊付醫(yī)療費89,848.31元和借給原告現(xiàn)金52,800元應予核減，該辯論觀點于法有據(jù)，本院予以采納。被告辯稱，原、被告已達成和解協(xié)議，雙方已結(jié)案。該協(xié)議雖系雙方自愿達成，但在當時原告的傷情尚處于不確定狀態(tài)情況下，且后原告的病情持續(xù)惡化，被告在此后相當長的時間內(nèi)仍在為原告醫(yī)療或支付醫(yī)療費用，雙方以實際行動修改了原協(xié)議，該協(xié)議實際上已失效，對被告該辯論觀點本院不予采納。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第四十九條第一款、第五十條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告彭某某要求被告祁東縣中醫(yī)醫(yī)院賠償其經(jīng)濟損失314,405.96元的訴訟請求。

本案受理費4,740元，由原告彭某某負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖南省衡陽市中級人民法院。

審判長周鐵軍

人民陪審員王有奇

人民陪審員趙劍平

二O一O年十一月四日

書記員凌永紅

附本判決書所適用的相關(guān)法律條文

《醫(yī)療事故處理條例》

第四十九條第一款醫(yī)療事故賠償，應當考慮下列因素，確定具體賠償數(shù)額：

（一）醫(yī)療事故等級；

（二）醫(yī)療過失行為在醫(yī)療事故損害后果中的責任程度；

（三）醫(yī)療事故損害后果與患者原有疾病狀況之間的關(guān)系。

第五十條醫(yī)療事故賠償，按照下列項目和標準計算：

（一）醫(yī)療費：按照醫(yī)療事故對患者造成的人身損害進行治療所發(fā)生的醫(yī)療費用計算，憑據(jù)支付，但不包括原發(fā)病醫(yī)療費用。結(jié)案后確實需要繼續(xù)治療的，按照基本醫(yī)療費用支付。

（二）誤工費：患者有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計算，對收入高于醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資３倍以上的，按照３倍計算；無固定收入的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算。

（三）住院伙食補助費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準計算。

（四）陪護費：患者住院期間需要專人陪護的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算。

（五）殘疾生活補助費：根據(jù)傷殘等級，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算，自定殘之月起最長賠償３０年；但是，60周歲以上的，不超過15年；70周歲以上的，不超過５年。

（六）殘疾用具費：因殘疾需要配置補償功能器具的，憑醫(yī)療機構(gòu)證明，按照普及型器具的費用計算。

（七）喪葬費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費補助標準計算。

（八）被扶養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前實際扶養(yǎng)且沒有勞動能力的人為限，按照其戶籍所在地或者居所地居民最低生活保障標準計算。對不滿１６周歲的，扶養(yǎng)到１６周歲。對年滿１６周歲但無勞動能力的，扶養(yǎng)２０年；但是，６０周歲以上的，不超過１５年；７０周歲以上的，不超過５年。

（九）交通費：按照患者實際必需的交通費用計算，憑據(jù)支付。

（十）住宿費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿補助標準計算，憑據(jù)支付。

（十一）精神損害撫慰金：按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過６年；造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過３年。

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