申請再審人（一審原告、二審上訴人）劉某丁。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）本溪鋼鐵（集團）總某。

申請再審人劉某丁因與被申請人本溪鋼鐵（集團）總某（簡稱本鋼總某）醫(yī)療損害賠償糾紛一案，不服本院（2009）本民三終字第X號民事判決，向遼寧省高級人民法院申請再審。遼寧省高級人民法院于2011年11月20日作出(2011)遼審四民申字第X號民事裁定，指令本院再審本案。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案，申請再審人劉某丁、本鋼總某委托代理人王春龍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

2009年5月18日，一審原告劉某丁起訴至本溪市X區(qū)人民法院稱，其因左腹部有囊性腫物，于1995年5月6日在一審被告單位即本鋼總某行剖腹探查術，術后被醫(yī)生中途停藥，并被告知恢復好提前出院，患的是慢性盆腔炎（結核性），需增加營養(yǎng)。其身體一直不適，丈夫以其患生理疾病與其離婚。2007年其因病就診于本溪市中心醫(yī)院得知其雙側卵巢及輸卵管已被切除。其認為一審被告對其治療失誤、篡改病例、掩蓋病情。經(jīng)申請，本溪市醫(yī)學會判定，本病例屬二級乙等醫(yī)療事故，一審被告負完全某任。請求判令一審被告因醫(yī)療損害賠償其醫(yī)療費2808元、誤某381273元、住院伙食補助費120元、護某3080元、殘疾賠償金269568元、交通費3643元、住宿費510元、營養(yǎng)費50400元、繼續(xù)治療費181071元、精神損害撫慰金20萬元，共計（略）元和今后治療費；由一審被告承擔訴訟費用。

一審被告本鋼總某辯稱，對本案事實無爭議，同意本溪市醫(yī)學會判定結論。不同意一審原告訴請，愿意在法律規(guī)定范圍內承擔賠償責任。

本溪市X區(qū)人民法院一審查明，1995年5月6日，原告劉某丁因左腹部有囊性腫物，就診于本鋼總某；按醫(yī)囑行剖腹探查術，住院治療7天。此間，被告并未告知原告在行剖腹探查術過程中已將其雙側卵巢及輸卵管切除。而后，原告相繼就診于中國醫(yī)科大學、首都醫(yī)科大學附屬北京婦產(chǎn)醫(yī)院。1995年12月5日，原告經(jīng)本溪市X區(qū)人民法院調解與丈夫離婚。2007年2月2日，原告因盆腔包塊就診于本溪市中心醫(yī)院，仍行剖腹探查術，術中發(fā)現(xiàn)原告左側卵巢組織及輸卵管、右側卵巢及輸卵管已被切除。2009年2月11日，經(jīng)本溪市醫(yī)學會判定，本病例屬二級乙等醫(yī)療事故，被告負完全某任。建議原告實施女性激素替代療法。原告共花醫(yī)藥費2808元(包括在首都醫(yī)科大學附屬北京婦產(chǎn)醫(yī)院治療的醫(yī)藥費)，住宿費510元，交通費3643元。另查明，原告使用的女性激素藥品系替勃龍片(首都醫(yī)科大學附屬北京婦產(chǎn)醫(yī)院開具的處方單，利維愛)，每盒7片，每日1片，單價為51.68元。再查明，原告術后仍繼續(xù)在本單位本鋼南芬軋鋼廠工作，1997年7月因單位放假而下崗停發(fā)工資至今。

本溪市X區(qū)人民法院一審認為，醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護某規(guī)范、常某、過失造成患者人身損害的事故。鑒于被告對本溪市醫(yī)學會醫(yī)判2008-X號《醫(yī)療事故判定書》判定的“此病例屬二級乙等醫(yī)療事故、被告承擔完全某任”的結論無異議，故本院對原、被告雙方均同意按《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定解決糾紛的意見予以準許。對原告的醫(yī)療費、護某、住宿費、交通費、住院伙食補助費以原、被告認同的10041元為準[醫(yī)藥費2808元，護某3080元，交通費3643元，住宿費510元，住院伙食補助費120元]；原告住院期間的營養(yǎng)費應為105元(15元×7天)；殘疾賠償金結合原告?zhèn)麣埖燃墸罁?jù)2009年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出11232元標準計算，應為269568元(11232元×30年×80%)；對精神損害撫慰金的給付，因原告提出的標準高于法定標準，故按《醫(yī)療事故處理條例》第五十條(十一)款的規(guī)定，應為26956.8元(2009年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出11232元×3年×80%)。對原告服用的女性激素藥品以首都醫(yī)科大學附屬北京婦產(chǎn)醫(yī)院出具的替勃龍片(利維愛)，每盒單價51.68元(每月4盒)，計算至原告60歲止，合計47959.04元(51.68元×4盒×232個月)。因原告未提供需年檢的醫(yī)囑，故對原告的該項訴請不予支持。另外，原告系1997年10月因單位放假而下崗，其停發(fā)工資并非醫(yī)療事故所致，故對原告要求被告給付1995年5月6日至今誤某的訴請不予支持。同時，因原告未提供1995年5月6日至1995年5月12日在被告處治療期間的誤某證明，故對原告主張被告給付該期間誤某的訴請亦不予支持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條、第一百三十五條，《中華人民共和國民法通則》第一百三十四條第一款(七)項之規(guī)定，作出（2009）本平民初字第X號民事判決:一、被告本溪鋼鐵(集團)總某給付原告劉某丁醫(yī)藥費2808元，住院伙食補助費120元，護某3080元，交通費3643元，住宿費510元，營養(yǎng)費105元，殘疾賠償金269568元，輔助治療費(女性激素藥品)47959.04元，精神損害撫慰金26956.8元，共計354749.84元；二、被告本溪鋼鐵(集團)總某不再負擔原告劉某丁今后的任何治療責任；三、駁回原告劉某丁的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務,應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費13555元(被告已預交)，由被告本溪鋼鐵(集團)總某負擔。

本院二審對本溪市X區(qū)人民法院一審認定的事實予以確認。另查明，上訴人劉某丁系本鋼南芬軋鋼廠工人，于1994年5月4日入住被上訴人醫(yī)院治療11天。1995年單位放假，1997年下崗。上訴人劉某丁所在單位按照其單位性質屬制造業(yè)企業(yè)，在崗職工年平均工資分別為：1993年為5000元，1994年為5000元，1995年為5000元，1996年為5171元，1997年為5334元，1998年為5509元，1999年為6594元；2000年為6700元，2001年為7200元，2002年為9375元；2003年為10511元，2004年為8276元，2005年為9877元，2006年為16241元，2007年為18589元，2008年為21683元。其中，上訴人1994年5月4日至12月31日平均工資額為3301元，2009年1月1日至2月10日平均工資額為2435.40元。上訴人從1994年5月4日至2009年2月10日止平均工資總某為125113.4元。

本院二審認為，依據(jù)本溪市醫(yī)學會醫(yī)判2008-X號醫(yī)療事故判定書，本案上訴人病例屬于二級乙等醫(yī)療事故，被上訴人承擔完全某任，對上訴人的醫(yī)療護某醫(yī)學建議為女性激素替代療法。因此，被上訴人本鋼總某應對上訴人劉某丁承擔醫(yī)療事故賠償責任，并對其施行女性激素替代療法進行藥物治療。關于上訴人提出的要求被上訴人按照《醫(yī)療事故處理條例》第五十條第二款之規(guī)定，判決賠償1995年5月4日至2009年2月11日的誤某381273元一節(jié)，經(jīng)審查，依照最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第一百四十三條第一款的規(guī)定：“受害人的誤某日期，應當按其實際損害程度、恢復狀況并參照治療醫(yī)院出具的證明或者法醫(yī)鑒定等認定。賠償費用的標準，可以按照受害人的工資標準或者實際收入的數(shù)額計算。”依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第五十條之規(guī)定：“醫(yī)療事故賠償，按照下列項目和標準計算：（二）誤某：患者有固定收入的，按照本人因誤某減少的固定收入計算，對收入高于醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資3倍以上的，按照3倍計算；無固定收入的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算?！北景副簧显V人應賠償上訴人從受傷之日起至鑒定日前一天的誤某，即1994年5月4日至2009年2月10日止，其賠償標準應按照被上訴人相近行業(yè)每一年度的醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算，故對其上訴請求予以支持。關于上訴人要求被上訴人賠償其今后繼續(xù)到醫(yī)院治療的費用一節(jié)，因無法律依據(jù)，不予支持。關于上訴人提出要求增加精神損害撫慰金一節(jié)，因原審判決已判決賠償其精神損害撫慰金，其標準符合最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第十條之規(guī)定，故對其該項請求，不予支持。綜上，一審判決在認定事實和適用法律上均有誤，二審應予糾正。依照《中華人民和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）、（三）項的規(guī)定，判決：一、維持遼寧省本溪市X區(qū)人民法院（2009）本平民初字第X號民事判決第一項、第二項；二、撤銷遼寧省本溪市X區(qū)人民法院（2009）本平民初字第X號民事判決第三項；三、被上訴人本溪鋼鐵（集團）總某賠償上訴人劉某丁誤某125113.4元。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費13555元，由被上訴人本溪鋼鐵(集團)總某負擔。

二審案件受理費13555元，由被上訴人本溪鋼鐵(集團)總某負擔。

劉某丁申請再審稱：1、原一審審判人員徇私舞弊、枉法裁判。二審不應該對一審部分改判，而應全某改判。2、二審審判組織組成不合法，所以所有的都不應采信。3、原判決主要的證據(jù)是偽造的。4、原判決所判決給我的各項費用有的缺失，有的未判，有的低。故請求依法撤銷原判，依法改判支持申請再審人一審法院提出的訴訟請求。

被申請人本鋼總某答辯稱：1、原審認定事實正確，清楚，并無錯誤。2、原審適用法律準確，并且給申請再審人的賠償是高不是低。申請再審人提出的理由沒有事實和法律依據(jù)，應維持原判。

本院再審對本院二審認定的事實予以確認。

上述事實，有本溪市醫(yī)學會醫(yī)療事故判定書，本鋼南芬軋鋼廠書面證明，醫(yī)療費等費用收據(jù)，雙方當事人陳述筆錄等證據(jù)在案佐證。這些證據(jù)，已經(jīng)庭審質證，本院予以確認。

本院再審認為，對于被申請人本鋼總某在診療活動中給申請再審人劉某丁造成了人身損害、以及人身損害賠償?shù)姆秶?，雙方并無爭議。本案爭議焦點，在于賠償?shù)臄?shù)額的確定。這里實際是本案法律適用問題。本案的案由是醫(yī)療損害賠償糾紛，《醫(yī)療事故處理條例》（簡稱《條例》）是行政規(guī)范，側重行政管理職能，法院依《最高人民法院關于參照審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》應參照執(zhí)行，但不限于此。《條例》符合《中華人民共和國民法通則》（簡稱《民法通則》）基本精神，但終究屬于行政法律規(guī)范，不屬于民事實體法律規(guī)范，與《民法通則》不是特別法與普通法的關系，而是上位法與下位法的關系，《民法通則》的調整范圍應涵蓋醫(yī)療損害賠償糾紛?！稐l例》、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》是《民法通則》的細化。適用中應依法遵循“就高不就低”即有利于受害人的原則。本案申請再審人在未被告知的情況下，被切除雙側卵巢及相關組織，造成嚴重功能障礙并存在特殊醫(yī)療依賴，承受巨大精神壓力，身體和精神受到嚴重損害。原生效判決對于申請再審人劉某丁的精神損害的賠償數(shù)額偏低，與本案具體情形不相適應，再審應予糾正。視本案具體情節(jié)，酌情判決給付10萬元的精神撫慰金為宜。申請再審人再審請求認為原判其他賠償數(shù)額低、以及請求給付原判以外的其他賠償項目的意見無事實和法律依據(jù)，不予采納。申請再審人提出的原二審審判組織的組成不合法的再審意見，經(jīng)查，原二審沒有依法告知當事人法庭組成人員，致使當事人不能真正行使法律所規(guī)定的回避權，此程序上的瑕疵本次再審已得到糾正。申請再審人提出原一審審判人員徇私舞弊的再審意見，因無證據(jù)支持，不予采信。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十六條、第一百五十三條第一款第（二）項、《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款和第二款、第十八條、《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條第一款第（一）項、第十條第一款的規(guī)定，判決如下：

一、維持本院（2009）本民三終字第X號民事判決第二項、第三項；

二、撤銷本院（2009）本民三終字第X號民事判決第一項；

三、撤銷遼寧省本溪市X區(qū)人民法院（2009）本平民初字第X號民事判決第二項；

四、變更遼寧省本溪市X區(qū)人民法院（2009）本平民初字第X號民事判決第一項為：“被告本溪鋼鐵(集團)總某給付原告劉某丁醫(yī)藥費2808元，住院伙食補助費120元，護某3080元，交通費3643元，住宿費510元，營養(yǎng)費105元，殘疾賠償金269568元，輔助治療費(女性激素藥品)47959.04元，精神損害撫慰金10萬元，共計427793.04元?！?/p>

本判決為終審判決。

審判長潘秀菊

審判員任德軍

審判員熊鐵寧

二○一二年一月十八日

書記員吳菲

附本案所適用法律規(guī)定：

《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百八十六條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭。

第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯誤某，依法改判；

（三）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

《中華人民共和國民法通則》

第一百一十九條侵害公民身體造成傷害的，應當賠醫(yī)療費、因誤某減少的收入、殘廢者生活補助費等費用；造成死亡的，并應當支付喪葬費、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用。

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第十七條受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤某減少的收入，包括醫(yī)療費、誤某、護某、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務人應當予以賠償。

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護某、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護某、后續(xù)治療費，賠償義務人也應當予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務人除應當根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤某損失等其他合理費用。

第十八條受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》予以確定。

精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。

《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》

第一條自然人因下列人格權利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：

（一）生命權、健某、身體權；

（二）姓名權、肖某、名譽權、榮譽權；

（三）人格尊嚴權、人身自由權。

違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。

第十條精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：

（一）侵權人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；

（二）侵害的手段、場某、行為方式等具體情節(jié)；

（三）侵權行為所造成的后果；

（四）侵權人的獲利情況；

（五）侵權人承擔責任的經(jīng)濟能力；

（六）受訴法院所在地平均生活水平。

法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

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