中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會深圳分會（下稱深圳分會）根據(jù)申請人與被申請人簽訂的“合作興建××廣場×側(cè)商住大廈合同”（下稱“合作合同”）中的仲裁條款，以及申請人提交的仲裁申請書，于1999年1月20日受理了雙方當(dāng)事人之間的爭議仲裁案。
本案適用1998年5月10日起施行的《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》（下稱“仲裁規(guī)則”）。
申請人選定了仲裁員，被申請人選定了仲裁員，因雙方當(dāng)事人未在規(guī)定的期限內(nèi)共同選定或共同委托選定而由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會主任指定了首席仲裁員。以上3名仲裁員于1999年4月1日組成仲裁庭審理本案。
1999年7月5日上午9時(shí)仲裁庭開庭審理本案。申請人和被申請人均出席了庭審。仲裁庭聽取了雙方當(dāng)事人的辯論，并對有關(guān)事實(shí)進(jìn)行了調(diào)查。
在仲裁程序進(jìn)行中，仲裁庭依仲裁規(guī)則經(jīng)征求雙方同意后對本案爭議進(jìn)行了調(diào)解，但雙方最終沒有達(dá)成和解協(xié)議。
1999年12月31日，仲裁庭作出書面裁決。
現(xiàn)將本案案情、仲裁庭的意見及裁決分述如下。
一、案情
1992年12月8日，申請人作為乙方，被申請人作為甲方，雙方于中國××簽訂了合作合同。1997年5月18日，雙方簽訂了合作合同之修改合同（下稱“修改合同”）。上述合作合同及其修改合同的主要條款如下：
（一）合作雙方同意在中國××建立合作經(jīng)營企業(yè)：××市××房產(chǎn)發(fā)展有限公司。（第二條、第三條；如不注明，均引自合作合同，下同）
（二）合作公司經(jīng)營目的：
1．為××市的發(fā)展建設(shè)引進(jìn)更多的外資。
2．為境外華僑、港澳臺同胞、僑眷及國內(nèi)外各界人士在××提供商住樓宇及配套服務(wù)設(shè)施。
3．滿足國內(nèi)人民生活水平不斷提高對改善居住條件的要求。
4．加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，采用現(xiàn)代的經(jīng)營管理方法，提高管理和服務(wù)水平，使雙方獲得合理的經(jīng)濟(jì)效益。（第6條）
（三）建設(shè)規(guī)模及資本構(gòu)成
1．建設(shè)規(guī)模
項(xiàng)目名稱：××廣場×側(cè)D座商住大廈。
占地面積：約8000平方米。
建設(shè)面積：約（略）平方米，最后以××市規(guī)劃局批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)方案為準(zhǔn)。
2．資本構(gòu)成
合作公司的投資總額約4380萬美元。
合作公司的注冊資本為1460萬美元。（第8條）
（四）合作雙方的合作條件：
1．甲方：
（1）以提供××市××廣場D座××路延長至××路以西，南至××路，北至與E座分隔的馬路中心線，占地面積約8000平方米，建筑面積約（略）平方米的土地使用權(quán)及其合法有效憑證為合作條件。建設(shè)面積以市規(guī)劃局批復(fù)為準(zhǔn)。土地使用期：商業(yè)用途40年，住宅用途70年。
增加總投資額1890萬美元，即由原來的4380萬美元增至6270萬美元。增加注冊資本756萬美元，即由原來的1460萬美元增至2216萬美元。所有增資的注冊資本部分由乙方全部負(fù)責(zé)以等值外匯投入，注冊資本以外的部分由乙方負(fù)責(zé)籌措（修改H同第二條）。
2．乙方：
以提供建設(shè)所需的資金（包括拆遷安置、三通一平、市政配套費(fèi)以及土地有償使用費(fèi)等）作為合作條件。（修改合同第1條）
（五）出資期限
乙方繳付出資，由中國注冊的會計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報(bào)告，由合作公司據(jù)以發(fā)給出資證明書。
1．合作合同經(jīng)雙方簽字后15天內(nèi)，乙方繳付20萬美元作為履約保證金。
2．合作公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后3個(gè)月內(nèi)，乙方注資220萬美元（包括已付的20萬美元履約保證金）作為首期注冊資本。其余按項(xiàng)目發(fā)展需要投入，最后一期注冊資本在合作公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后2年內(nèi)投入。增資部分須于工商營業(yè)執(zhí)照變更之日起2年內(nèi)投入完畢（修改合同第1條）。項(xiàng)目總投資最后一期資金在土建工程開始后3年內(nèi)投入。繳清注冊資本后，合作公司可按××市房地產(chǎn)抵押法規(guī)定辦理抵押貸款，并可用所有預(yù)售商品房的收入作為建設(shè)的費(fèi)用。如不敷需要時(shí)，由乙方自籌，按項(xiàng)目發(fā)展需要和工程的建設(shè)進(jìn)度投入。（第10條）
（六）除本合同其他條款已有規(guī)定外，甲、乙方應(yīng)履行以下責(zé)任：
1．甲方責(zé)任：
（1）辦理為設(shè)立合作公司和進(jìn)行工程建設(shè)向中國有關(guān)主管部門申請立項(xiàng)、批準(zhǔn)合同、登記注冊、領(lǐng)取批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、辦理樓宇預(yù)售手續(xù)等事宜。
（2）負(fù)責(zé)提供開發(fā)范圍的土地使用有效證明，及時(shí)為合作公司領(lǐng)取土地使用證。
（3）辦理設(shè)計(jì)方案及工程建設(shè)所需的申請報(bào)批以及領(lǐng)取工程建設(shè)許可證、建筑許可證、施工許可證等有關(guān)事宜。
（4）負(fù)責(zé)在1998年3月底前完成拆遷安置補(bǔ)償及場地平整工作。（原合作合同規(guī)定：甲方負(fù)責(zé)在收到乙方首期注冊資金后18個(gè)月內(nèi)拆遷安置補(bǔ)償工作，完成三通一平）
（5）協(xié)助合作公司辦理進(jìn)口物資報(bào)關(guān)手續(xù)。
（6）協(xié)助合作公司聯(lián)系辦理通水電、煤氣、排污、電訊、道路等。
（7）協(xié)助合作公司按售房進(jìn)度辦理房屋產(chǎn)權(quán)證。
（8）協(xié)助合作公司辦理房地產(chǎn)抵押貸款。
（9）協(xié)助港方工作人員辦理入境簽證、工作許可證和差旅手續(xù)。
（10）協(xié)助合作公司委托的其他事項(xiàng)。
2．乙方責(zé)任：
（1）負(fù)責(zé)按本合同規(guī)定的時(shí)間投入注冊資本并按合作公司項(xiàng)目發(fā)展需要和工程建設(shè)進(jìn)度投入建設(shè)資金，以及在本合同簽字后15天內(nèi)投入20萬美元作為履約保證金。
（2）負(fù)責(zé)接××市規(guī)劃部門要求，提供設(shè)計(jì)方案。
（3）協(xié)助申請?jiān)O(shè)立合作公司，工程報(bào)建等事宜。
（4）協(xié)助合作公司在境外選購材料，設(shè)備等有關(guān)事宜。
（5）接受合作公司委托，負(fù)責(zé)在中國境外銷售物業(yè)。
（6）辦理合作公司委托的其他事宜。（第11條及修改合同）
（七）1．合作公司設(shè)董事會。董事會由6名董事組成，其中甲方委派3名，乙方委派3名，董事長由甲方擔(dān)任，副董事長由乙方擔(dān)任。董事會是合作公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作公司的一切重大問題。
2．合作公司實(shí)行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，總經(jīng)理由乙方委派，副總經(jīng)理設(shè)兩名，由甲乙方各委派1名。
（八）1．大廈用地范圍的拆遷工作由合作公司委托給甲方代辦，并在1998年3月底前完成，拆遷安置的費(fèi)用由于原定需拆遷安置的面積減少2000多平方米，所以拆遷金額相應(yīng)調(diào)整，由1．672億港元減少為1．5億港元，作為本合同不可分割的組成部分。（修改合同第3條）
2．市政建設(shè)配套費(fèi)待設(shè)計(jì)方案確定后按實(shí)際需要支付。
（九）本項(xiàng)目通過出售及出租經(jīng)營的收入，除去建設(shè)中成本費(fèi)用和稅金后先償還乙方用于投資的外匯本金和利息（注冊資本不計(jì)息），剩余的利潤，按甲方占20％、乙方80％的比例分成，土地有償使用費(fèi)全部由合作公司支付。（修改合同第6條）
（十）合作公司期滿結(jié)束時(shí)，應(yīng)依法清算。清算后的辦公用具，車輛等歸甲方所有，剩余的房產(chǎn)及其他資產(chǎn)則按收益分成比例原則分歸甲方所有。（第45條）
（十一）本合同的修改補(bǔ)充，必須經(jīng)合作公司董事會一致同意，并簽署書面協(xié)議，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，才能生效。（第47條）
（十二）1．合作公司在下列情況下應(yīng)予以解散：
（1）合作期限屆滿。
（2）因不可抗拒力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法恢復(fù)經(jīng)營。
（3）公司未達(dá)到其經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途。
（4）一方不履行本合同及其附屬文件規(guī)定的義務(wù)，致使公司無法繼續(xù)經(jīng)營。
（5）甲方?jīng)]能力按本合同規(guī)定完成拆遷安置和三通一平。
在本條第（2）、（3）、（4）項(xiàng)情況發(fā)生后，公司董事會應(yīng)提出解散申請書，報(bào)審批部門批準(zhǔn)。
在本條第（4）項(xiàng)情況下，不履行合同的一方應(yīng)對造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。
在本條第（5）項(xiàng)情況下，只有乙方可以終止本合同并有權(quán)要求甲方賠償乙方因此遭受的一切損失。
2．公司宣告解散時(shí)，應(yīng)依法律程序?qū)鶛?quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。由董事會提出清算的程序、原則。報(bào)原審批部門審核并監(jiān)督清算。
公司解散后，各項(xiàng)賬冊及文件由甲方保存。（第45、50條）
（十三）由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、戰(zhàn)爭以及其他不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能防止或避免的不可抗力事故，致使合同不能按約定的條件履行時(shí)，遇到不可抗力事故的一方，應(yīng)即時(shí)將事故的情況電告合作方，并應(yīng)在15天內(nèi)，提供事故詳情及合同不能履行或需延期履行、部分履行的理由的有效證明文件，按事故對履行合同的影響程序，由雙方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同。
一旦不可抗力消失，受到不可抗力影響的一方應(yīng)立即采取措施，繼續(xù)履行合同，否則作違約論。（第5l條）
（十四）違約責(zé)任
1．由于任何一方不履行合同規(guī)定的任何一項(xiàng)義務(wù)或履行的不確切，致本合同不能履行或不能完全履行，即構(gòu)成違約。如屬雙方的過失，根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任。
2．違約的一方應(yīng)負(fù)違約責(zé)任，并賠償由于違約而給另一方造成的一切直接的經(jīng)濟(jì)損失。
3．履約保證金待合同批準(zhǔn)生效后將抵作乙方首期的注冊資金，若乙方違約，則不予退還。如果甲方違約，則向乙方退還保證金及其利息，并賠償乙方因此遭受的一切損失，若××市有關(guān)審批機(jī)構(gòu)不批準(zhǔn)本合同，甲方需向乙方退回20萬美元保證金及其利息。
4．如乙方不按合同規(guī)定時(shí)間注資，每延遲二個(gè)月則按該期應(yīng)注資金額罰1％。（第52、53、54、55條）
（十五）1．本合同的訂立、解釋、履行變更、解除和爭議均適用中華人民共和國的法律。
2．如果本合同簽字日期后由于頒布新的或改動后的中國及××市的法律、條例、規(guī)定或政策而使任何一方的經(jīng)濟(jì)利益受到不利的重大影響，則雙方應(yīng)迅速互相協(xié)商并盡其最大努力實(shí)施任何必要的調(diào)整以維持各方原可獲得的經(jīng)濟(jì)利益。（第56條）
（十六）合作雙方同意，合同附件、拆遷承包合同及公司章程，與本合同是不可分割的整體。（第58條）
合作合同及其修改合同還對設(shè)備材料的購買、銷售、出租、物業(yè)管理、外匯、設(shè)計(jì)和施工、財(cái)務(wù)、會計(jì)、稅等作了規(guī)定。
在上述合同的履行過程中，雙方發(fā)生爭議。1998年12月18日，申請人向深圳分會提起仲裁，請求裁定：
1．解除申請人與被申請人簽署的《合作合同》及《補(bǔ)充合同》（應(yīng)為《修改合同》——仲裁庭注）；
2．被申請人向申請人退還投資本金共計(jì)人民幣（略）元（折港幣（略）．63元）及港幣（略）元（折人民幣（略）．15元）；
3．被申請人賠償申請人的投資利息經(jīng)濟(jì)損失港幣（略）．38元（從1998年4月1日計(jì)至1998年12月31日），其他經(jīng)濟(jì)損失人民幣（略）．14元；
4．被申請人承擔(dān)本案全部仲裁費(fèi)用。
1999年6月25日，申請人提交仲裁申請書（補(bǔ)充之一），將申請事項(xiàng)第3項(xiàng)變更為：
裁定被申請人賠償申請人的部分經(jīng)濟(jì)損失人民幣（略）元。
1999年7月5日，申請人提交仲裁申請書（補(bǔ)充之二），請求補(bǔ)充如下申請事項(xiàng)：
裁決被申請人返還其已收取的道路拆遷費(fèi)（略）元。
1999年7月21日，申請人提交仲裁申請書（補(bǔ)充之三），請求將（仲裁申請書）申請事項(xiàng)第2項(xiàng)、第3項(xiàng)合并變更如下：
裁定被申請人賠償申請人的經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)合計(jì)：人民幣（略）元，港幣（略）元（折人民幣約：（略）元）。
其他申請事項(xiàng)維持不變。
1999年8月19日，申請人在其“《仲裁申請書》補(bǔ)充意見”中，將提出的請求事項(xiàng)列明如下：
（一）裁定解除申請人與被申請人簽署的《合作合同》及其補(bǔ)充、修改合同。
（二）裁定被申請人賠償申請人的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)合計(jì)：人民幣（略）萬元，港幣（略）元。
（三）裁定被申請人承擔(dān)本案全部仲裁費(fèi)用（申請人已預(yù)繳（略）元）。
申請人對其仲裁請求陳述如下事實(shí)和理由：
（一）關(guān)于合同效力和適用法律。
合作合同及其修改合同是申請人與被申請人雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容并未違反中國（大陸）法律，也未侵害社會公共利益，因此，該兩份合同均是有效的。合作合同自1993年8月20日起生效，修改合同自1997年8月1日起生效。
依據(jù)合作合同的約定，合作合同及修改合同的訂立、解釋、履行、變更、解除和爭議均適用中華人民共和國的法律。
（二）申請人已經(jīng)履行了合同約定的主要責(zé)任，并不存在任何違約行為。
1．合作合同第8條約定：合作公司的注冊資本為1460萬美元。合作合同第10條第1款第2項(xiàng)約定：合作公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后3個(gè)月內(nèi)，乙方注資220萬美元作為首期注冊資本，……最后一期注冊資本在合作公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后2年內(nèi)投入。申請人依約按期履行了繳付注冊資本金1460萬美元的合同義務(wù)。合作公司已向申請人出具了《出資證明書》?！痢?xí)?jì)師事務(wù)所1994年6月22日出具的《驗(yàn)資報(bào)告》（×?xí)諿93]第×××號－3）也作了驗(yàn)證。
2．修改合同第1條約定：
……增加注冊資本756萬美元，即由原來的1460萬美元增至2216萬美元?！鲑Y部分須于工商營業(yè)執(zhí)照變更之日起2年內(nèi)分期投入完畢。申請人已依約繳付了增資額686萬美元，其余部分70萬美元因尚未到期還未繳付（變更營業(yè)執(zhí)照之日起2年內(nèi)，即1999年10月）。合作公司已向申請人出具了實(shí)繳增資額的《出資證明書》?！痢?xí)?jì)師事務(wù)所1999年5月6日出具的《驗(yàn)資報(bào)告》（×驗(yàn)字［99］第×××號）也作了驗(yàn)證。
3．《修改合同》第3條約定：申請人應(yīng)付給被申請人拆遷安置及三通一平費(fèi)用為港幣1．5億元。申請人已付給被申請人拆遷、安置及三通一平費(fèi)用約港幣1．56億元。其中：人民幣（略）元，港幣（略）元。
綜上所述，截至本案開庭之前，申請人按期履行了《合作合同》和《修改合同》項(xiàng)下約定的全部主要義務(wù)與責(zé)任。根本不存在申請人違約的任何情節(jié)。
（三）被申請人未依約履行合作合同約定的主要責(zé)任，該行為已構(gòu)成根本性的違約。
1．合作合同第11條第1款第5項(xiàng)約定：被申請人負(fù)責(zé)在收到首期注冊資金后18個(gè)月內(nèi)完成拆遷安置補(bǔ)償工作，完成三通一平。但是，被申請人在合作合同收到首期注冊資金后18個(gè)月（1995年3月）內(nèi)并未完成拆遷安置及三通一平工作。
2．修改合同第2條約定：被申請人應(yīng)于1998年3月底前完成拆遷安置補(bǔ)償及場地平整工作。但是，被申請人遲至1999年8月仍未能完成拆遷、安置及三通一平工作。被申請人提出的其已完成50％的拆遷量的“證據(jù)”是被申請人自己單方所作的，與合作項(xiàng)目現(xiàn)場現(xiàn)狀根本不符，不是客觀現(xiàn)狀的反映，因此不能成立。
被申請人不但在合作合同第11條原定的拆遷期內(nèi)未完成合同約定的義務(wù)與責(zé)任；而且在《修改合同》給予長達(dá)3年的合理延期后（1998年3月），仍未能完成合同約定的義務(wù)和責(zé)任。
由于被申請人未能依約完成拆遷、安置及三通一平的合同責(zé)任，所以導(dǎo)致合作公司至今不能施工、建設(shè)及經(jīng)營，不能實(shí)現(xiàn)訂立合作合同時(shí)預(yù)期的經(jīng)營目的和經(jīng)營效益從而合作公司要提前解散。
綜上，無論是申請人提供的只完成了10％拆遷量（有照片證據(jù)），或是被申請人向仲裁庭提供的已完成50％的拆遷量（以平面草圖為“證據(jù)”），都可以證明被申請人未完成履行合同約定的責(zé)任，已構(gòu)成根本性的違約。
（四）關(guān)于申請人的請求事項(xiàng)。
基于上述證據(jù)和事實(shí)，無論是依據(jù)合同的約定或是依據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，申請人提出的三項(xiàng)請求事項(xiàng)都應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)和保護(hù)。
1．關(guān)于終止合同的請求事項(xiàng)
根據(jù)合作合同第49條的約定以及《中華人民共和國中外合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第48條和《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第29條的規(guī)定，由于被申請人的根本性違約，在原合同的基礎(chǔ)上，合作公司無法繼續(xù)經(jīng)營，也無法達(dá)到合同預(yù)期的經(jīng)營目的。僅由合同約定可見，由于被申請人沒有按合同約定履行拆遷、安置和三通一平的責(zé)任，已構(gòu)成了《合作合同》第40條約定的解除合作合同的條件，乙方有權(quán)終止合同。
2．關(guān)于賠償損失的請求
如上所述，由于被申請人的根本性違約，導(dǎo)致合作公司無法繼續(xù)經(jīng)營下去，被迫提前解除合同，申請人因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失如下：
A．損失費(fèi)總金額約人民幣（略）萬元；港幣3500萬元；952萬美元。
其中：
（1）拆遷安置及三通一平費(fèi)用約：人民幣（略）萬元；港幣3500萬元；
（2）土地有償使用費(fèi)約：人民幣2244萬元；
（3）合作項(xiàng)目前期開發(fā)費(fèi)約人民幣535萬元；
（4）因本案而支出的律師費(fèi)及合理辦案費(fèi)：人民幣120萬元；
（5）利息損失費(fèi)約：人民幣3409萬元（從1998年4月1日起按香港中國銀行最優(yōu)惠貸款利率計(jì)算）；
（6）預(yù)期利益（潤）損失約：952萬美元（申請人占1191萬美元的80％）。
上述（1）－（5）項(xiàng)為申請人已發(fā)生的經(jīng)濟(jì)損失，第（6）項(xiàng)為預(yù)期利益損失。
申請人雖然有權(quán)請求被申請人依約或依法賠償上列全部損失費(fèi)用，但考慮到被申請人的償還能力有限，故只請求被申請人賠償上列損失費(fèi)總額中的部分金額，即：人民幣（略）萬元；港幣3500萬元。
B．申請人的索賠依據(jù)
（1）被申請人訂立合作合同的主要目的是希望利用申請人的投資開發(fā)合作項(xiàng)目用地?，F(xiàn)因被申請人的根本性違約，合作的目的不能實(shí)現(xiàn)，合作項(xiàng)目用地由被申請人收回，自行開發(fā)或再與他人合作開發(fā)，同時(shí)賠償申請人的部分經(jīng)濟(jì)損失，合情合理，便于履行。
（2）合同依據(jù)
合作合同第49條第3款、第4款；合作合同第53條；合作合同第54條的約定。
（3）法律依據(jù)
《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第18條和19條、最高院關(guān)于適用《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》若干問題的解答（1987．10．19）第6條（關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)合同的違約責(zé)任問題）、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第21條以及即將實(shí)施的《合同法》第107條和《合同法》第113條的規(guī)定。
依據(jù)上述事實(shí)、證據(jù)及理由和依據(jù)，申請人的損失應(yīng)得到賠償，被申請人應(yīng)承擔(dān)違約賠償責(zé)任。
3．關(guān)于仲裁費(fèi)由被申請人支付的請求
本案仲裁費(fèi)，申請人已向仲裁庭預(yù)繳了人民幣151萬元。
由于本案系被申請人一方根本性違約所致，所以，被申請人應(yīng)支付本案所需的全部仲裁費(fèi)。
被申請人于“答辯書”及“補(bǔ)充意見”中稱：
（一）1．1993年10月5日與申請人簽訂的代辦拆遷合同規(guī)定“代辦拆遷費(fèi)用港幣（略）萬元，另加港幣105萬元管理費(fèi)一次包干完成，不管拆遷費(fèi)用實(shí)際支出如何，不退不補(bǔ)”，而且原合同還規(guī)定雙方的利潤分配比例是45：55。盡管是申請人違約在先（雖然雙方都有責(zé)任），而使被申請人未能按時(shí)完成拆遷任務(wù)，但被申請人從大局出發(fā)，希望對方能給予資金支持，盡快將本項(xiàng)目的拆遷完成，而將拆遷款由原來的港幣（略）萬元降至港幣（略）萬元，利潤分配比例由45：55降至40：60的基礎(chǔ)上再次改為20：80，顯示了被申請人解決問題的誠意?，F(xiàn)申請人要求被申請人賠償，那么就應(yīng)該以原始合同條款來計(jì)算，以上利益分配的調(diào)整應(yīng)視為賠償?shù)囊徊糠帧?/p>
2．拆遷合同規(guī)定申請人須于：
（1）1993年10月12日前支付港幣6000萬元拆遷費(fèi)，而實(shí)際上屆時(shí)被申請人并未收到任何款項(xiàng)；
（2）1994年1月1日前總共應(yīng)支付港幣（略）萬元，但至此時(shí)被申請人實(shí)際上才收到人民幣3622．53萬元；
（3）1994年6月1日前總共應(yīng)計(jì)人民幣（略）萬元，但至此時(shí)被申請人實(shí)際上才收到人民幣7706．73萬元；
（4）1994年12月1日前總共應(yīng)支付港幣（略）萬元，但實(shí)際至此時(shí)被申請人只收到人民幣（略）．89萬元；
（5）直到1995年1月25日申請人方才付完港幣（略）萬元。
由此可見，申請人違約在先，一直未按代辦拆遷合同規(guī)定的時(shí)間付款，致使被申請人的拆遷工作一直是在資金不足的情況下進(jìn)行，并且由于申請人付款時(shí)間的延遲，使拆遷完成時(shí)間拖后，工期加長，從而使購置的拆遷安置房價(jià)格、拆遷安置補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、拆遷隊(duì)的人工費(fèi)等都比預(yù)期的高，這些都直接導(dǎo)致拆遷成本增加，而被申請人代辦拆遷的費(fèi)用卻未增加，致使被申請人無法用原代辦費(fèi)包干完成拆遷。
3．根據(jù)合作合同第55條規(guī)定，投資方不按合同規(guī)定進(jìn)資，每延遲1個(gè)月則按該期應(yīng)注資的1％計(jì)罰。
4．根據(jù)市政府規(guī)定新規(guī)劃路的拆遷由該路兩旁地塊的開發(fā)商負(fù)責(zé)，因此××路××西路至××路段的拆遷費(fèi)，應(yīng)由被申請人幾個(gè)地塊分?jǐn)偅瑸榇吮簧暾埲藥蜕暾埲藟|支了1715萬元。另為本項(xiàng)目服務(wù)的新電站的用地拆遷也需幾個(gè)地塊分?jǐn)?，為此被申請人還幫申請人墊資了新電站拆遷分?jǐn)偪?88．68萬元，共計(jì)2203．68萬元，申請人應(yīng)歸還其本息。
5．被申請人認(rèn)為本項(xiàng)目的拆遷的確相當(dāng)難，投入了大量人力物力，卻未能達(dá)到預(yù)期的目的。被申請人共投入拆遷款（略）．91萬元，用于購買或興建安置房、租臨遷房、辦理?xiàng)壸鈼壆a(chǎn)、支付拆遷隊(duì)管理費(fèi)。
綜上所述，本案爭議的發(fā)生首先是由于對方違約在先，未按代辦拆遷合同規(guī)定進(jìn)資，由于被申請人代辦的拆遷費(fèi)是不管拆遷面積多少都以（略）萬港元包干，申請人又未按拆遷合同規(guī)定進(jìn)資，使拆遷工期拖長和完成時(shí)間拖后，安置房價(jià)格上漲、拆遷補(bǔ)助費(fèi)增多、拆遷隊(duì)人工費(fèi)提高，致使被申請人代辦的拆遷成本增加，而被申請人代辦的拆遷費(fèi)并未增加。反而為了表示被申請人合作的誠意，在對方違約在先的情況下，為了得到對方的資金支持，盡快完成本項(xiàng)目的拆遷，作為（對申請人的）補(bǔ)償被申請人同意將分成比例降至20：80，代辦拆遷費(fèi)由港幣（略）萬元減至港幣（略）萬元。并且申請人應(yīng)賠償因此而給被申請人帶來的經(jīng)濟(jì)損失，并歸還被申請人墊付的資金2203．68萬元及利息。因此，鑒于上述原因，為了解決問題，被申請人希望申請人繼續(xù)出資將本項(xiàng)目拆平，作為補(bǔ)償被申請人同意免去申請人應(yīng)賠償被申請人的上述經(jīng)濟(jì)損失和應(yīng)歸還被申請人的款項(xiàng)，并將被申請人在本項(xiàng)目中的股份、無形資產(chǎn)權(quán)、物業(yè)管理權(quán)等所有權(quán)益全部賠償給申請人。
（二）1．申請人回避其作為合作者的主體資格及義務(wù)，要求被申請人承擔(dān)全部投資損失的做法是沒有法律依據(jù)的。
作為合作者，申請人所投入的款項(xiàng)均進(jìn)入合作公司賬戶成為合作公司的資本，被申請人沒有私自占用分文?；?993年10月10日合作公司與被申請人簽訂的《代辦拆遷合同》，被申請人受合作公司委托代理完成拆遷安置工作，才從合作公司名下收到1．5億元的拆遷費(fèi)，且這些資金也全部以合作公司名義用于拆遷工作的各項(xiàng)開支。因此，被申請人與申請人所投款項(xiàng)并沒有直接聯(lián)系。而申請人的投資是其應(yīng)盡的合作義務(wù)，在合作公司未彌補(bǔ)虧損前，無權(quán)收回投資本金，其投資的損失也應(yīng)由合作公司承擔(dān)責(zé)任，被申請人僅在合作限度內(nèi)分擔(dān)應(yīng)負(fù)責(zé)任。
2．申請人稱“申請人已經(jīng)履行了合同約定的主要責(zé)任，并不存在任何違約行為”及“被申請人未依約履行合同的主要責(zé)任，其行為已構(gòu)成根本性違約”的意見與客觀事實(shí)不符。
（1）有關(guān)合同之間的關(guān)系
1992年12月8日，申請人與被申請人簽訂合作合同，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)后，成立合作公司，根據(jù)合作合同的條款，1993年10月10日，合作公司與被申請人簽訂代辦拆遷合同。1996年3月18日和1997年5月18日，申請人與被申請人相繼簽訂了合作合同之修改合同。根據(jù)合作合同第20條規(guī)定，代辦拆遷合同是合作合同不可分割的組成部分。1994年9月29日，合作公司與被申請人簽訂“××廣場道路代辦拆遷工程委托書”（下稱“委托書”），要求被申請人代辦××廣場×幢拆遷范圍外的拆遷項(xiàng)目。該項(xiàng)目是市政府根據(jù)城市規(guī)劃建設(shè)的需要而實(shí)施的，并對拆遷及拆遷費(fèi)用問題作了規(guī)定；根據(jù)合作合同第32條及1997年5月修改合同第7條，合作公司應(yīng)承擔(dān)該項(xiàng)目的一切責(zé)任。因此，合作公司履行委托書亦即是履行合作合同的條款。
（2）根據(jù)合作合同，申請人負(fù)責(zé)合作公司開發(fā)項(xiàng)目的費(fèi)用支付。但申請人既沒有按照拆遷代辦合同規(guī)定的時(shí)間向被申請人支付拆遷款，也沒有完成履行委托書的付款責(zé)任；在實(shí)施委托拆遷事務(wù)時(shí)，被申請人墊付的款項(xiàng)及按委托書規(guī)定應(yīng)付滯納金，申請人至今仍未支付。根據(jù)涉外經(jīng)濟(jì)合同法第17條規(guī)定，被申請人有權(quán)中止履行合作合同及代辦拆遷合同，且不負(fù)履行遲延的責(zé)任。
（3）申請人所稱“從未承諾無條件的付款或無條件的付款期限”的理由不成立。
付款是雙方《合作合同》中的約定條件，也是合作開發(fā)得以進(jìn)行下去的基礎(chǔ)；付款期限是根據(jù)實(shí)際情況預(yù)定的進(jìn)款進(jìn)度安排，是為履行付款義務(wù)而約定的方式。這些均經(jīng)雙方認(rèn)可，本身就沒有什么設(shè)定條件而言。
（4）申請人及合作公司未按期支付拆遷費(fèi)，導(dǎo)致被申請人不能順利履行合同，及造成經(jīng)濟(jì)損失。
因申請人與合作公司不確切履行代辦拆遷合同，遲延支付拆遷款，至申請人拆遷款到位后，由于房地產(chǎn)市場瞬間萬變的實(shí)際情況，已造成被申請人拆遷費(fèi)增大的直接經(jīng)濟(jì)損失；以及至今未履行委托書的規(guī)定，返還被申請人全部墊付款及支付滯納金，亦導(dǎo)致被申請人中止履行合作合同及代辦拆遷合同的客觀事實(shí)。
基于上述理由，被申請人不負(fù)有未依約履行合同的主要責(zé)任，不構(gòu)成根本性違約。
3．申請人的請求事項(xiàng)不符合合作合同的規(guī)定，不符合法律的要求。
（1）申請人要求解除合作合同，理由不成立。
根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第29條的規(guī)定：“如屬雙方的過錯(cuò)，根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任?！笔欠窠獬贤氂呻p方協(xié)商一致，任何一方不可單方解除合同。申請人與合作公司負(fù)有不確切履行合同的違約責(zé)任，無權(quán)單方要求解除合同。對合作雙方在合作過程中出現(xiàn)的糾紛，被申請人希望申請人以互諒互利的宗旨，回到繼續(xù)履行合同的基礎(chǔ)上，進(jìn)行協(xié)商，解決此次糾紛。
（2）申請人的賠償請求事項(xiàng)不合理，不合法，不符合合作合同及代辦拆遷合同的規(guī)定。
申請人補(bǔ)充意見第5．2條（一）之（1）（2）（3）款所列的款項(xiàng)均是《合作合同》規(guī)定投入該項(xiàng)目的投資本金，根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》實(shí)施細(xì)則第45條規(guī)定：在虧損未彌補(bǔ)前，合作者不得先行收回投資?！痢练慨a(chǎn)發(fā)展有限公司是依法設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)法人，申請人作為合作者，無權(quán)收回投資本金。
基于未能按時(shí)拆遷的實(shí)際情況，被申請人已于1997年5月已向申請人作了賠償：（1）由被申請人原占股比40％減至20％；（2）原定申請人應(yīng)付拆遷費(fèi)1．67億港元減至1．5億港元。為此，召開董事會并作出決議，簽訂了《修改合同》。因此申請人又提出補(bǔ)償是不合理的。
根據(jù)1997年5月簽訂的《修改合同》第2、3條：被申請人完成拆遷工作時(shí)間是1998年3月的規(guī)定及《代辦拆遷合同》第5條的獎(jiǎng)懲條款：每拖延1個(gè)月罰款港幣25萬元的規(guī)定，至今年8月，被申請人共延期17個(gè)月，如果是被申請人違約責(zé)任，按規(guī)定只應(yīng)罰款港幣425萬元給合作公司，不應(yīng)是申請人所列的人民幣（略）萬元、港幣3500萬元。
4．如果解除原《合作合同》，解散合作公司，申請人與被申請人應(yīng)各自承擔(dān)責(zé)任。
被申請人根據(jù)與合作公司簽訂《代辦拆遷合同》的委托，以合作公司的名義與拆遷戶簽訂了拆遷協(xié)議書，合作公司必須以全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，根據(jù)《合作合同》的規(guī)定，被申請人應(yīng)按占股比例20％承擔(dān)責(zé)任，申請人按占股比例80％承擔(dān)責(zé)任。
被申請人并請求：
1．變更仲裁的主體，被申請人應(yīng)是合作公司；
2．申請人及合作公司返還我司墊付的道路拆遷費(fèi)及滯納金及新建電站拆遷分?jǐn)傎M(fèi)；
3．申請人向我司支付按合同規(guī)定延期支付拆遷費(fèi)每一個(gè)月該期應(yīng)付注資金額1％的違約金；
4．申請人根據(jù)合作合同的占股比例對與合作公司簽訂拆遷戶承擔(dān)責(zé)任。
二、仲裁庭意見
仲裁庭經(jīng)審理，對本案雙方的爭議作出分析和判斷如下；
（一）關(guān)于合作合同及修改合同的效力
經(jīng)查，1992年12月8日，申請人與被申請人在××簽訂了合作合同。1993年8月20日，××市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會“關(guān)于合作經(jīng)營××××房產(chǎn)發(fā)展有限公司合同、章程的批復(fù)”（×外經(jīng)貿(mào)業(yè)［1993］×××號文）同意合作公司成立并批準(zhǔn)合作合同、章程生效。1997年5月18日，雙方簽訂了合作合同之修改合同（下稱“修改合同”）。1997年8月1日，××市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會“關(guān)于修改××××房產(chǎn)發(fā)展有限公司合同、章程的批復(fù)”（×外經(jīng)貿(mào)業(yè)［1997］×××號文）批準(zhǔn)合作合同之修改合同及合作公司章程之修訂協(xié)議生效。仲裁庭認(rèn)為，上述合同的簽訂和修改符合《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，因而是有效的，對雙方均有約束力。修改后的合同內(nèi)容已經(jīng)取代了原合同中相應(yīng)的規(guī)定。因此，仲裁庭認(rèn)為，被申請人在答辯中主張應(yīng)以原合同條款來計(jì)算拆遷費(fèi)用和費(fèi)用支付期限，而將申請人按修改后合同義務(wù)履行的行為視為違約的理由不能成立。
（二）關(guān)于合作合同和修改合同的履行
按照合作合同的規(guī)定，申請人的責(zé)任之一就是負(fù)責(zé)按合作合同規(guī)定的時(shí)間投入注冊資本并按合作公司項(xiàng)目發(fā)展需要和工程建設(shè)進(jìn)度投入建設(shè)資金，以及在本合同簽字后15天內(nèi)投入20萬美元作為履約保證金。合作合同第10條規(guī)定了出資期限。1993年9月18日，合資公司領(lǐng)取了《營業(yè)執(zhí)照》。
經(jīng)查，××?xí)?jì)師事務(wù)所于1993年12月23日出具的驗(yàn)資報(bào)告［×?xí)郑?3）第X號］表明，合作公司已于1993年11月15日收到申請人當(dāng)次投入的港幣（略）元（折美元（略）．25）；1994年5月3日的××?xí)?jì)師事務(wù)所驗(yàn)資報(bào)告［×?xí)郑?3）第X號之2］確認(rèn)申請人投入注冊資本該次驗(yàn)證額為（略）．90美元；1994年5月3日的××?xí)?jì)師事務(wù)所驗(yàn)資報(bào)告［×?xí)郑?3）第X號之3］確認(rèn)投入注冊資本該次驗(yàn)證額為（略）．10元；總計(jì)確認(rèn)的所投入的注冊資本額為（略）美元。據(jù)此，1998年12月，合作公司向申請人出具了“出資證明書”，證明申請人已于1994年5月23日前，依據(jù)合作合同的約定，向合作公司投入包含注冊資本金1460萬美元在內(nèi)的資金折合人民幣（略）．57元。
根據(jù)修改合同的規(guī)定，注冊資本由原來的1460萬美元增至2216萬美元，增資部分須于工商營業(yè)執(zhí)照變更之日起2年內(nèi)投入完畢。1999年5月6日，××××?xí)?jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告［×驗(yàn)字（99）第×××號］表明，截至1997年12月4日止，合作公司已收到申請人當(dāng)次投入注冊資本額折美元（略）元，加上增資前投入注冊資本額，總共已收到投入注冊資本額為2146萬美元，尚欠70萬美元未投入，即未投入數(shù)額占注冊資本3．16％。申請人解釋稱，因該70萬美元在提請仲裁時(shí)尚未到繳納期限，所以未予投入。
仲裁庭認(rèn)為，上述表明，申請人已經(jīng)按照合作合同及修改合同的規(guī)定，履行了出資義務(wù)。
按合作合同，被申請人的主要義務(wù)之一，是在被申請人在合作公司收到首期注冊資金后18個(gè)月內(nèi)完成拆遷安置補(bǔ)償工作，完成三通一平；經(jīng)修改合同重新明確后，就是負(fù)責(zé)在1998年3月底前完成拆遷安置補(bǔ)償及場地平整工作。但本案的證據(jù)表明，被申請人遠(yuǎn)未完成上述合同規(guī)定的義務(wù)。
被申請人稱拆遷工作未完成，是由于申請人違約在先，未按代辦拆遷合同規(guī)定的金額和時(shí)間付款。
仲裁庭認(rèn)為，代辦拆遷合同是依據(jù)原合作合同于1993年10月5日由合作公司與被申請人簽訂的，修改合同訂立時(shí)，已對原合同中關(guān)于拆遷安置的規(guī)定進(jìn)行了變更，且將原定拆遷安置費(fèi)用從1．67億港元減至1．5億港元（由于拆遷安置面積減少2000平方米），被申請人也承認(rèn)已在1995年1月25日前收到港幣1．5億元。在此之后，雙方就合作項(xiàng)目拆遷安置的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)重新明確并經(jīng)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效。雙方當(dāng)事人應(yīng)按照修改合同的規(guī)定履行拆遷安置的義務(wù)。申請人已經(jīng)履行了支付拆遷費(fèi)的義務(wù)，而被申請人至今仍未能完成合作及其修改合同約定的責(zé)任。被申請人將其未完成拆遷安置工作的責(zé)任歸咎于申請人是沒有道理的。被申請人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
（三）關(guān)于解除合同的請求
綜上，仲裁庭認(rèn)為，被申請人已構(gòu)成違約。雙方訂立合作合同成立合作公司的目的之一就是使雙方獲得合理的經(jīng)濟(jì)效益。顯然，由于被申請人的違約，該目的已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)。按照合作合同的約定，合作公司在未達(dá)到其經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途的情況下，應(yīng)予解散。同時(shí)，合作合同約定，一方不履行合同規(guī)定的義務(wù)，致使公司無法繼續(xù)經(jīng)營的，不履行合同的一方應(yīng)對造成的損失負(fù)賠償責(zé)任；被申請人沒能力按規(guī)定完成拆遷安置和三通一平，申請人可以終止合作合同并且有權(quán)要求被申請人賠償申請人因此遭受的一切損失。因此，仲裁庭認(rèn)為，申請人要求解除（終止）合作合同及其修改合同的請求應(yīng)予以支持。
（四）關(guān)于賠償損失的請求
如上所述，被申請人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償申請人因其違約而遭受的一切損失。
申請人是以提供建設(shè)所需的資金（包括拆遷安置、三通一平、市政配套費(fèi)以及土地有償使用費(fèi)等）作為合作條件。經(jīng)查，1999年5月6日的××××?xí)?jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資報(bào)告［下驗(yàn)字（99）第×××號］表明，截至1997年12月4日止，申請人已投入注冊資本2146萬美元。1998年12月合作公司向申請人出具“出資證明書”，證明申請人已經(jīng)依照合作合同及其修改合同的約定，向合作公司實(shí)際出資人民幣（略）．57元。
仲裁庭認(rèn)為，由于被申請人違約造成不能實(shí)現(xiàn)合作的目的，申請人投入資金因此遭受損失，該損失應(yīng)按合同約定由被申請人負(fù)責(zé)。毫無疑問，合作公司的目的，也就是申請人投資的目的，已經(jīng)因?yàn)楸簧暾埲说倪`約而根本不可能實(shí)現(xiàn)。因此，仲裁庭認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)通過使申請人的財(cái)產(chǎn)恢復(fù)到合同沒有履行即沒有進(jìn)行投資時(shí)的狀態(tài)的救濟(jì)對申請人進(jìn)行保護(hù)。由于建設(shè)所需的資金是由申請人提供，申請人所投入合作公司的資金均用于項(xiàng)目用地的前期投入，而合作公司的項(xiàng)目用地為被申請人所占有和支配；鑒于合作公司的財(cái)產(chǎn)狀況，上述資金已經(jīng)無法通過清算從合作公司中得到補(bǔ)償。仲裁庭認(rèn)為，申請人的上述資金投入應(yīng)由被申請人賠償。
對于申請人要求被申請人賠償人民幣（略）萬元，港幣（略）元，少于其實(shí)際投入的資金，仲裁庭認(rèn)為，該請求應(yīng)予以支持。
另外，根據(jù)本節(jié)及上述（三）中分析，仲裁庭同意解除合作合同，終止合作企業(yè)并進(jìn)行清算?？紤]到申請人所請求的損失已經(jīng)得到支持，從公平合理的角度，仲裁庭認(rèn)為，合作企業(yè)債權(quán)、債務(wù)和清算后的剩余財(cái)產(chǎn)全部由被申請人享有和承擔(dān)。
（五）關(guān)于道路拆遷費(fèi)的請求
申請人于1999年7月5日提交的仲裁申請書（補(bǔ)充之二）中申請裁決被申請人返還其已收取的道路拆遷費(fèi)用人民幣（略）元。申請人并沒有就此項(xiàng)請求按照仲裁規(guī)則的規(guī)定預(yù)繳仲裁費(fèi)，仲裁庭對此不予審理。
（六）關(guān)于被申請人提出的反請求
被申請人于其開庭后的書面答辯中提出若干反請求，被申請人還提出變更仲裁主體的請求。但是，被申請人并沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提出，因此仲裁庭對此不予審理。
（七）關(guān)于仲裁費(fèi)用
鑒于上述分析，仲裁庭認(rèn)為，仲裁費(fèi)應(yīng)由被申請人全部承擔(dān)。
三、裁決
綜上，仲裁庭裁決如下：
（一）解除合作合同及其修改合同；
（二）被申請人自本裁決作出之日起60日內(nèi)向申請人支付各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)賠償合計(jì)：人民幣（略）萬元，港幣（略）元；
（三）本案仲裁費(fèi)由被申請人全部承擔(dān)。
本裁決為終局裁決。
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