廣東省佛山市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2006）佛中法民四終字第X號(hào)

上訴人(原審被告)佛山市順德區(qū)大良順利通咪表泊車有限公司，住所地（略）。

法定代表人尤某某。

委托代理人李雙成，廣東宏駿律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審原告)吳某某，男，X年X月X日出生，漢族，?。裕?/p>

委托代理人陳某某，男，X年X月X日出生，漢族，?。裕?。

上訴人佛山市順德區(qū)大良順利通咪表泊車有限公司(以下簡(jiǎn)稱順利通公司)因與被上訴人吳某某勞動(dòng)合同糾紛一案，不服佛山市順德區(qū)人民法院(2005)順法民一初字第（略）號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理查明：吳某某從2000年4月應(yīng)聘進(jìn)入順利通公司工作，雙方建立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，曾在2000年4月簽訂一份期限一年的勞動(dòng)合同。在雙方的勞動(dòng)合同期限屆滿后，雙方未再簽訂勞動(dòng)合同，仍按原勞動(dòng)合同繼續(xù)履行。2005年7月下旬，因順利通公司準(zhǔn)備停止經(jīng)營(yíng)，遂通知吳某某要求解除勞動(dòng)關(guān)系，并于2005年8月向吳某某發(fā)放了2005年7月份的工資980.27元。因雙方對(duì)順利通公司終止與吳某某的勞動(dòng)關(guān)系是否需補(bǔ)償辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金協(xié)商未果，吳某某遂向佛山市順德區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。2005年10月20日，佛山市順德區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出順勞仲案字〔2005〕第X號(hào)仲裁裁決，認(rèn)為順利通公司因未在解除勞動(dòng)關(guān)系前三十天通知吳某某，故裁決順利通公司向吳某某支付賠償金980.27元，但未支持吳某某提出的辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求。吳某某于2005年10月24日收到勞動(dòng)仲裁裁決書后，于2005年11月7日向原審法院起訴。在訴訟中，原審法院對(duì)吳某某的訴訟請(qǐng)求向其釋明，吳某某堅(jiān)持訴訟請(qǐng)求只要求順利通公司支付辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金7200元。順利通公司對(duì)吳某某認(rèn)為在解除勞動(dòng)關(guān)系前十二個(gè)月的實(shí)發(fā)工資總額（略）.05元沒有異議，但認(rèn)為吳某某的基本工資為每月950元，所發(fā)放的工資總額已包含補(bǔ)貼、提成。

原審法院認(rèn)為：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。本案中，順利通公司對(duì)吳某某主張的在2000年4月應(yīng)聘入公司工作，雙方簽訂了一份勞動(dòng)期限為一年(即2001年3月31日)的勞動(dòng)合同的事實(shí)，未提交證據(jù)予以否認(rèn)，故對(duì)吳某某認(rèn)為的工作期限起算日期，原審法院予以采信。雙方在勞動(dòng)合同履行完畢后未再簽訂新的勞動(dòng)合同，吳某某繼續(xù)在順利通公司工作，雙方之間已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。在2005年7月下旬，順利通公司因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)原因而提出與吳某某終止勞動(dòng)關(guān)系，不屬《勞動(dòng)法》第二十五條規(guī)定的過失性辭退情況。按勞動(dòng)和社會(huì)保障部的勞社部發(fā)〔2005〕X號(hào)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第三條第二款的規(guī)定：用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者在本單位工作年限每滿一年支付一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。順利通公司應(yīng)按吳某某的工作年限每滿一年向吳某某支付一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因順利通公司在提出與吳某某解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)未提前三十天予以通知，順利通公司尚應(yīng)向吳某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系前相當(dāng)于一個(gè)月工資的賠償金。因原審法院在訴訟中經(jīng)詢問吳某某，吳某某明確其訴訟請(qǐng)求只是要求順利通公司支付辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不需另支付其他費(fèi)用，故對(duì)順利通公司需向吳某某支付的賠償金，原審法院在本案中不予處理。吳某某訴請(qǐng)判令順利通公司支付辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金7200元的主張，按順利通公司在終止與吳某某的勞動(dòng)關(guān)系前十二個(gè)月，吳某某所收取的工資總額為（略）.05元計(jì)，吳某某在勞動(dòng)關(guān)系終止前十二個(gè)月的月工資為1060元，按吳某某從2000年4月進(jìn)入順利通公司工作，至2005年7月，共五年三個(gè)月，順利通公司需向吳某某支付的辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為5300元(1060/月×5)，故對(duì)吳某某的訴訟請(qǐng)求，原審法院只支持5300元部分，其余部分，原審法院不予支持。順利通公司辯稱只愿按勞動(dòng)仲裁裁決書向吳某某支付賠償金而不愿支付辭退補(bǔ)償金的抗辯理由，因吳某某在本案中未向原審法院主張要求順利通公司支付賠償金的主張，只是要求支付辭退補(bǔ)償金，順利通公司的抗辯理由沒有法律依據(jù)，原審法院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第五十二條、第六十四條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條、第七十四條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十八條，《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第九條、第十一條的規(guī)定，原審法院判決如下：一、順利通公司應(yīng)于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向吳某某支付辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5300元；二、駁回吳某某的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)50元，由吳某某負(fù)擔(dān)10元，順利通公司負(fù)擔(dān)40元。

順利通公司不服上述判決，向本院上訴稱：一、順利通公司與吳某某的勞動(dòng)關(guān)系終止是因吳某某主動(dòng)離職而形成的，不是順利通公司主動(dòng)辭退吳某某的。吳某某于2000年4月份應(yīng)聘進(jìn)入順利通公司工作，至2005年的上半年，大良街道辦為了優(yōu)化投資環(huán)境，刺激商業(yè)，順利通公司經(jīng)營(yíng)的大部分停車位被收回。順利通公司的經(jīng)濟(jì)效益下降，吳某某的收入減少。見此情況，吳某某于同年7月主動(dòng)向順利通公司口頭提出辭職申請(qǐng)。雙方在2005年7月31日解除了勞動(dòng)關(guān)系。雙方終止勞動(dòng)關(guān)系是因?yàn)閰悄衬持鲃?dòng)提出辭職申請(qǐng)。二、原審法院認(rèn)定吳某某在離職前十二個(gè)月的平均工資為1060元是錯(cuò)誤的，應(yīng)為700元。順利通公司在一審中已清楚地表明了吳某某的社會(huì)保險(xiǎn)交費(fèi)工資為700元/月，該證據(jù)充分的證明了吳某某的月平均工資為700元。原審法院卻不予采納，憑空認(rèn)定吳某某的月平均工資為1060元，屬于主觀臆斷。三、原審法院適用勞動(dòng)和社會(huì)保障部的勞社部發(fā)〔2005〕X號(hào)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》是屬于適用法律錯(cuò)誤。從雙方形成勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間看，吳某某是在2000年4月份應(yīng)聘進(jìn)入順利通公司工作的，雙方形成勞動(dòng)關(guān)系是在2000年。而原審法院適用的勞社部發(fā)〔2005〕X號(hào)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》是在2005年5月25日頒布的。該《通知》是在吳某某與順利通公司形成勞動(dòng)關(guān)系后五年才頒布的，在雙方建立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，該《通知》尚未頒布。根據(jù)法律無溯及力這一原則，原審法院適用該《通知》明顯是適用法律錯(cuò)誤。綜上，雙方勞動(dòng)關(guān)系形成是因吳某某自動(dòng)離職而形成的，不是順利通公司主動(dòng)辭退吳某某，因此，順利通公司根本不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給吳某某。原審法院認(rèn)為順利通公司辭退吳某某是認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，且適用法律不當(dāng)，依法應(yīng)該撤銷?，F(xiàn)請(qǐng)求如下：1、撤銷廣東省佛山市順德區(qū)人民法院(2005)順法民一初字第（略）號(hào)民事判決；2、判決順利通公司無需向吳某某支付辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；3、一、二審的訴訟費(fèi)用由吳某某承擔(dān)。

順利通公司在二審期間提交了一份2000年《參加社會(huì)保險(xiǎn)在職員工花名冊(cè)》，擬證明吳某某的月工資為500元。該證據(jù)材料不屬新的證據(jù)，且該證據(jù)上的工資為“月繳費(fèi)工資”標(biāo)準(zhǔn)，并不能真實(shí)地反映勞動(dòng)者的實(shí)際工資情況，故本院對(duì)該證據(jù)材料不組織質(zhì)證。

被上訴人吳某某向本院答辯稱：一、原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確，請(qǐng)求予以維持。二、雙方終止勞動(dòng)關(guān)系是由于順利通公司單方解除勞動(dòng)關(guān)系造成的，只要雙方之間不存在《勞動(dòng)法》第二十五條規(guī)定的情形，順利通公司就應(yīng)當(dāng)向吳某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。三、吳某某的月工資數(shù)額是順利通公司在原審開庭時(shí)承認(rèn)的，順利通公司的上訴請(qǐng)求沒有相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)。請(qǐng)求二審法院駁回其上訴。

吳某某在二審期間提交證據(jù)材料如下：1.《授權(quán)委托書》一份，是本案爭(zhēng)議在勞動(dòng)仲裁階段勞動(dòng)者委托梁錫釗等二人申請(qǐng)仲裁的委托手續(xù)，擬證明是順利通公司辭退吳某某的；2.《調(diào)解協(xié)議書》六份，是順利通公司在仲裁期間與部分勞動(dòng)者達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，其中說明是順利通公司解雇勞動(dòng)者，擬證明是順利通公司解除了與吳某某的勞動(dòng)關(guān)系。順利通公司對(duì)上述證據(jù)材料質(zhì)證如下：1.該證據(jù)材料與本案沒有關(guān)聯(lián)性,而且由于是吳某某自行制作的,對(duì)其真實(shí)性也無法確認(rèn);2.該證據(jù)材料與本案沒有關(guān)聯(lián)性,從調(diào)解書中可以看出雙方是協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系,并非單方解除。

該證據(jù)材料不屬新的證據(jù)，但因順利通公司對(duì)其質(zhì)證，且對(duì)其中的《調(diào)解協(xié)議書》的真實(shí)性予以確認(rèn)，本院予以采信；經(jīng)與原件核對(duì)，本院對(duì)《授權(quán)委托書》亦予采信。

經(jīng)審查，順利通公司對(duì)原審法院認(rèn)定的事實(shí)，除2005年7月雙方勞動(dòng)關(guān)系終止的事實(shí)外，其它均無異議，本院對(duì)無異議的事實(shí)部分予以確認(rèn)。

關(guān)于雙方當(dāng)事人勞動(dòng)關(guān)系終止的事實(shí)，本院經(jīng)審查作如下認(rèn)定：2005年7月底，順利通公司由于收支不平衡，決定自8月1日起暫停經(jīng)營(yíng)，并告知了公司員工。一審訴訟中，冼有根舉出因本案爭(zhēng)議事項(xiàng)所作的順勞仲案字[2005]第X號(hào)仲裁裁決書，擬證明本案的相關(guān)事實(shí)，順利通公司對(duì)仲裁裁決認(rèn)定的工資事實(shí)提出異議，但沒有對(duì)勞動(dòng)關(guān)系解除的相關(guān)事實(shí)持有異議，在仲裁期間以及一審期間的答辯也沒有提及雙方勞動(dòng)關(guān)系解除是因?yàn)閯趧?dòng)者自動(dòng)離職。在一審?fù)徶?，勞?dòng)者在回答法官提問時(shí)，認(rèn)為順利通公司并沒有提前三十天通知與其解除勞動(dòng)合同，順利通公司對(duì)此確認(rèn)屬實(shí)。

另查明：2005年8月22日，順利通公司向社保部門進(jìn)行減員申報(bào)，在相關(guān)的《參加社會(huì)保險(xiǎn)在職員工減員表(申報(bào)表)》上，順利通公司填寫冼有根的減員原因?yàn)椤半x職”。2005年8月上旬，吳某某與其他十九名員工向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起勞動(dòng)仲裁，順利通公司與部分員工達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，確認(rèn)因順利通公司停業(yè)，雙方協(xié)商一致終止勞動(dòng)關(guān)系，順利通公司一次性支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給勞動(dòng)者。

根據(jù)上述認(rèn)定事實(shí)，本院認(rèn)為：本案屬勞動(dòng)合同糾紛。綜合雙方二審期間的訴辯意見，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)如下：

一、雙方當(dāng)事人解除勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)

關(guān)于本案屬勞動(dòng)者自動(dòng)離職還是用人單位辭退，雙方當(dāng)事人在二審期間均予舉證。首先是順利通公司的證據(jù)材料，該《參加社會(huì)保險(xiǎn)在職員工減員表(申報(bào)表)》是雙方勞動(dòng)關(guān)系解除后由順利通公司填寫向社保部門進(jìn)行申報(bào)所用，順利通公司在其上填寫吳某某的減員原因?yàn)椤半x職”，該內(nèi)容并未得到吳某某的確認(rèn)，因此該證據(jù)并不能證實(shí)順利通公司的主張。另一方面是吳某某提交的證據(jù)材料，《授權(quán)委托書》僅可證明吳某某與順利通公司存在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁事宜，但不能證明吳某某被順利通公司辭退的事實(shí)；而六份《調(diào)解協(xié)議書》是順利通公司與其他員工通過勞動(dòng)仲裁調(diào)解達(dá)成的協(xié)議，順利通公司在該協(xié)議上確認(rèn)的對(duì)其不利的事實(shí)和義務(wù)不能直接證明本案的事實(shí)。綜上，雙方當(dāng)事人在二審期間所舉證據(jù)均不能證明其主張。

而綜合整個(gè)仲裁與訴訟過程中，順利通公司在二審之前對(duì)吳某某主張的順利通公司因停業(yè)而與其解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)并無異議，僅對(duì)工資標(biāo)準(zhǔn)提出異議，在一審?fù)彆r(shí)也確認(rèn)了順利通公司停業(yè)的事實(shí)以及未提前三十天通知?jiǎng)趧?dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條的規(guī)定，在沒有反證足以推翻的情況下，本院認(rèn)定本案屬《勞動(dòng)法》第二十七條規(guī)定的用人單位非過失性辭退情形，順利通公司應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向吳某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、吳某某的月工資標(biāo)準(zhǔn)

勞動(dòng)法中的“工資”是指用人單位依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定，以貨幣形式直接支付本單位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，包括基本工資和補(bǔ)貼、提成。順利通公司確認(rèn)雙方終止勞動(dòng)關(guān)系前十二個(gè)月吳某某所收取的工資總額，但認(rèn)為應(yīng)按基本工資為準(zhǔn)計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，理?yè)?jù)不足，本院不予采納。參照原勞動(dòng)部《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第九條的規(guī)定，在本單位工作的時(shí)間每滿一年，發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。吳某某在順利通公司工作時(shí)間為五年三個(gè)月，原審法院計(jì)得順利通公司應(yīng)付吳某某為5300元并無不當(dāng)，本院予以維持。

綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律基本正確，應(yīng)予維持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

本案二審案件受理費(fèi)50元，由上訴人佛山市順德區(qū)大良順利通咪表泊車有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)陳某艷

代理審判員萬繼初

代理審判員鐘學(xué)彬

二○○六年三月十六日

書記員盧偉斌

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