故意傷害附帶民事被告代理詞

發(fā)布日期：2011-06-15 作者：張仕龍律師

刑事附帶民事代理詞
審判長、審判員：
云南圓合圓律師事務所依法接受本案被告權XX的委托，指派我們擔任因原告OOO訴其人身損害賠償糾紛一案的一審代理人，依法參加本案的訴訟活動。經(jīng)過調(diào)查了解相關證據(jù)、事實及參加庭審過程，對本案相關事實有全面了解。代理人認為，本案被告行為構(gòu)成故意傷害，但刑事附帶民事原告人對事實的陳述與事實不符，要求被告人承擔賠償損失的訴訟請求已經(jīng)超過訴訟時效，并且所請求賠償數(shù)額過高，與事實和法律規(guī)定相違背，故請求法院依法重新核實，依法判決，主要代理意見如下：
一、附帶原告請求被告承擔賠償損失的請求已經(jīng)超過訴訟時效，依法不能得到支持。根據(jù)《民法通則》第136條規(guī)定：身體受到傷害的，訴訟時效為一年?！睹穹ㄍ▌t》第137條規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應該知道權利被侵害之日起計算。首先，本案中，傷害事實發(fā)生于2009年7月24日23時許，而且事實明顯，附帶民事原告人當時就知道，所以附帶民事原告人主張其權利時效期間應于2010年7月24日前。但是原告主張其權利的時間是2010年8月27日，期間并無法定的訴訟時效中斷、中止事由，其訴訟時效已經(jīng)超過，其合法權利已經(jīng)不能得到法律的保護，所以其請求不能得到法院支持。其次，代理人認為原告所主張的“先刑后民”的觀點不應得到支持，因為“先刑后民”只是一種司法實踐，并無相關法律規(guī)定，司法習慣或者司法實踐只有在窮盡法律之后才能適用，民事訴訟時效期間在民法通則中有具體規(guī)定，應該依據(jù)民法通則的規(guī)定來處理。再次，代理人認為原告人報案并不產(chǎn)生訴訟時效中斷、中止的效力。因為附帶民事原告人報案只是證明其公家機關要求追究被告刑事責任。而刑事責任與民事責任是兩個不同的法律體系，不能將刑事責任與民事責任相混淆。
二、附帶民事原告所主張的損害賠償適用法律錯誤，其訴訟請求賠償數(shù)額過高。原告所主張的營養(yǎng)費、住院伙食補助費、后續(xù)治療費、父母親的贍養(yǎng)費簽訂費、無相應的證據(jù)、事實和法律的依據(jù)，根據(jù)民事訴訟中誰主張誰取證的原則，原告不能提出充分合理的理論指導，依法不應得到支持，主要依據(jù)如下：1、營養(yǎng)費依法不能得到支持。原告所主張營養(yǎng)費無相關醫(yī)院出具的證明，完全是原告單方提出，無任何證據(jù)和法律支持，依法不能主張。2、被告住院期間，其伙食費已經(jīng)由被告支付，不能再向被告主張。3、后續(xù)治療費用沒有實際發(fā)生，而且所出具的鑒定機構(gòu)都是營利性的機構(gòu)，其所做出的鑒定并不科學，被告對于該份證據(jù)不予認可，應待實際發(fā)生后再行起訴。4、被撫養(yǎng)人的生活費無法律依據(jù)，依法就應該由被告人承擔。首先、根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條第二款規(guī)定：受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調(diào)整。第二十八條第一款的規(guī)定：被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準計算。本案原告為輕傷八級，被公司辭退與本案無關聯(lián)性，其并沒有喪失勞動能力，被撫養(yǎng)人的撫養(yǎng)費的請求不能支持。其次、根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條第二款的規(guī)定，被扶養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔扶養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。本案中被告人的父母并未喪失勞動能力，有其獨立勞動能力和穩(wěn)定生活來源，并不依賴原告的撫養(yǎng)，所以根據(jù)法律的規(guī)定，被告不應該承擔原告父母的撫養(yǎng)費。最后、根據(jù)《最高人民法院關于適用《中華人民共和國侵權責任法》若干問題的通知》（法發(fā)〔2010〕23號）第四條的規(guī)定：人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件，如受害人有被撫養(yǎng)人的，應當依據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條的規(guī)定，將被撫養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金。意思就是傷殘補助金已經(jīng)包含被撫養(yǎng)人的生活費。依據(jù)以上法律規(guī)定：傷殘賠償金就已經(jīng)包含被撫養(yǎng)人的生活費用。原告不能再主張被告承擔被扶養(yǎng)人的生活費用。5、鑒定費的主張依法不能得到到支持。原告主張的鑒定費用中，傷情鑒定應該是由公安機關申請，該鑒定費用由公安機關支付，原告重新做的傷情鑒定增加了的費用應由原告自行承擔，而且由于原告不能提供該份證據(jù)的原件，根據(jù)證據(jù)規(guī)則的有關規(guī)定，該份復印機證據(jù)不能作為證據(jù)使用，所以被告不應承擔該筆費用。
三、附帶民事原告人對傷害事實的發(fā)生有重大過錯，依法應該減輕被告人的責任。根據(jù)證人證言及其它證據(jù)證實，被告人實施致害行為是因為受害人語言挑釁和肢體的刺激，并且是原告人先動手被告，被告不得已才實施的傷害行為，所以本案原告人對該案損害后果的發(fā)生有著不可推卸的責任。根據(jù)《侵權責任法》第二十條的規(guī)定：被侵權人對損害的發(fā)生有過錯是，應該減輕侵權人的責任。依此，應該減輕被告人的民事賠償責任。
四、原告把權AA、列為共同被告主要不適格。因為審判時權XX已經(jīng)成年，其已經(jīng)是完全民事行為能力人，應該承擔完全民事責任。所以原告將權AA列為共同被告是錯誤的。請求法院駁回其訴訟請求。
綜上：代理人認為原告向法院主張其的權利訴訟時效已經(jīng)經(jīng)過，其主張的營養(yǎng)費、住院伙食補助費、后續(xù)治療費、被撫養(yǎng)人生活費無法律和事實依據(jù)，依法不應得到支持，同時原告人對傷害事實的發(fā)生有著不可推卸的責任。將權AA兩人列為共同被告錯誤，所以代理人請求法院依法判決駁回原告的訴訟請求。
以上代理意見，敬請法庭參考，謝謝?。?span lang="EN-US">
此致
硯山縣人民法院

云南圓合圓律師事務
張仕龍、韋延武律師
二O一一年六月十四日

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