派遣員工被退回后，申請經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及二倍工資獲支持

發(fā)布日期：2013-05-05 作者：110網(wǎng)律師

派遣員工被退回后，申請經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及二倍工資獲支持【案情簡介】申請人主張其2000年2月進(jìn)入吉列公司工作，但此時(shí)吉列公司尚未注冊成立，不具備勞動(dòng)法規(guī)定的用工主體資格。在申請人不能向仲裁委提交確實(shí)充分的證據(jù)證明其入職時(shí)間的情況下，根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第6條規(guī)定，仲裁委采信被申請人吉列公司提出的申請人于2004年4月1日接受中國四達(dá)國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司派遣進(jìn)入該公司工作的主張，申請人到吉列公司從事銷售工作的時(shí)間應(yīng)當(dāng)為2004年4月1日。申請人以被申請人未與其簽訂勞動(dòng)合同為由提出解除與被申請人之間的勞動(dòng)關(guān)系的請求的法律依據(jù)不足，仲裁委不予支持。
成都市勞動(dòng)爭議仲裁委員會仲裁裁決書成勞仲委裁字（2010）第114號
　　申請人：張x，女，漢族， xxxx年xx月xx日出生，住xxxxxxxxxxx.，身份證號xxxxxxxxxxxxx 　　委托代理人：孫x，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住xxxxxxxx，身份證號xxxxxxxxxxxxx
　　第一被申請人：吉列（上海）產(chǎn)品服務(wù)有限公司（以下簡稱吉列公司）　　法定代表人：泰德華（siddik tetik），董事長　　住所：上海市浦東新區(qū)三林路550號一樓五層　　委托代理人：xxx，四川迪泰律師事務(wù)所律師　　委托代理人：xxx，四川迪泰律師事務(wù)所律師
　　第二被申請人：上海派遣人才有限公司（以下簡稱派遣公司）　　法定代表人：邵新道　　住所：上海市閘北區(qū)梅園路77號22樓　　委托代理人：xxx，四川迪泰律師事務(wù)所律師　　委托代理人：xxx，四川迪泰律師事務(wù)所律師
　　申請人因經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，二倍工資爭議向本委申請仲裁。2009年6月10日，經(jīng)吉列公司申請，本委同意追加上海派遣人才有限公司作為被申請人出庭。本委與2009年10月19日開庭審理。申請人，申請人委托代理人，被申請人委托代理人均到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　申請人訴稱：申請人于2000年2月進(jìn)入吉列公司從事產(chǎn)品銷售工作，目前月工資為2400元。被申請人在未與申請人解除勞動(dòng)合同的前提下，于2004年以便于繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由，叫申請人先后與四川人事廳"外資企業(yè)中方雇員所"，成都人才有限責(zé)任公司簽訂了5次為期一年的勞動(dòng)合同。最后一份勞動(dòng)合同于2008年11月30日到期，但吉列公司仍未與申請人訂立勞動(dòng)合同，也未解除勞動(dòng)關(guān)系。為維護(hù)申請人的合法權(quán)益，提出如下仲裁請求：1解除申請人與被申請人之間的勞動(dòng)關(guān)系；2被申請人向申請人支付9個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金21600元；3被申請人支付2000年2月至2009年3月的雙倍工資259200元。
　　第一被申請人答辯稱：本案中，申請人先后受四達(dá)公司和派遣公司派遣向被申請人提供勞務(wù)，被申請人與申請人并未建立勞動(dòng)關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系。申請人提出的與被申請人建立勞動(dòng)關(guān)系的主張不能成立。申請人只能要求解除與派遣公司的勞動(dòng)關(guān)系，因此申請人提出的第一項(xiàng)仲裁請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)。本案經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付主體應(yīng)當(dāng)是派遣公司，不應(yīng)由被申請人承擔(dān)支付主體責(zé)任。從勞動(dòng)合同法的規(guī)定看，被申請人不具備支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主體資格。申請人工作期間，由經(jīng)常出現(xiàn)遲到，早退的現(xiàn)象，被申請人于2009年3月9日將其退回派遣公司，派遣公司隨后與之解除勞動(dòng)關(guān)系，并向申請人送達(dá)了通知，故不應(yīng)支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。另一方面，申請人單方面提出解除勞動(dòng)合同，不符合支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件，申請人以被申請人未簽訂勞動(dòng)合同為由提出解除勞動(dòng)合同關(guān)系，要求被申請人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的仲裁請求沒有法律依據(jù)。被申請人與申請人形成的是勞務(wù)關(guān)系，不屬于支付雙倍工資的主體。按照勞動(dòng)合同法的規(guī)定，支付雙倍工資應(yīng)當(dāng)從2008年勞動(dòng)合同法生效起計(jì)算，申請人要求2008年1月1日以前的雙倍工資沒有法律依據(jù)。申請人2008年11月30日以前簽訂有勞動(dòng)合同，不應(yīng)支付雙倍工資，2008年12月1日至2009年3月2日期間，系因申請人拒絕簽訂勞動(dòng)合同，派遣公司也不應(yīng)支付雙倍工資。綜上，請駁回申請人的全部仲裁請求。
　　第二被申請人答辯稱：就申請人提出的第一項(xiàng)，第二項(xiàng)仲裁請求，被申請人認(rèn)為，如果申請人主張與被申請人解除勞動(dòng)關(guān)系，則其要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金沒有法律依據(jù)。同時(shí)，根據(jù)用人單位的反饋，申請人在外派工作期間，嚴(yán)重違反外派用工單位的規(guī)章制度，故不論從哪個(gè)角度而言，被申請人均無須支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。就申請人提出的第三項(xiàng)仲裁請求，為保障被申請人單位員工的基本利益，被申請人已委托異地供應(yīng)商依法與申請人建立勞動(dòng)關(guān)系且簽訂了書面勞動(dòng)合同，故不存在需要支付雙倍工資事實(shí)依據(jù)。鑒于被申請人注冊地和經(jīng)營地均在上海市，故再次申請員工與被申請人的勞動(dòng)糾紛移送上海閘北區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會處理。
　　經(jīng)庭審調(diào)查，現(xiàn)查明以下事實(shí)：吉列公司于2000年11月7日在上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局注冊成立。申請人于2004年4月1日與中國四達(dá)國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司簽訂勞動(dòng)合同，約定合同期限為2004年4月1日至2005年3月31日，由該公司派遣申請人到被申請人單位，在成都從事促銷工作。中國四達(dá)國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司出具《證明》，證明：張x，身份證號xxxxxxxxxxxx，于2004年4月至2006年11月期間，由我公司以勞務(wù)派遣形式，外派至吉列上海產(chǎn)品服務(wù)有限公司工作。以上期間的工資由我公司直接發(fā)放，社會保險(xiǎn)由我公司委托在成都市繳納。"2006年12月1日，申請人與派遣公司的異地供應(yīng)商成都人才有限責(zé)任公司簽訂勞動(dòng)合同，約定申請人擔(dān)任營業(yè)員崗位，合同期限為2006年12月1日至2007年11月30日。2006年12月26日，吉列公司與派遣公司簽訂《勞務(wù)派遣服務(wù)協(xié)議書》，約定由派遣公司向吉列公司提供外派勞務(wù)人員及相應(yīng)的人員管理服務(wù)。申請人接受派遣，繼續(xù)在吉列公司從事博朗品牌的銷售工作。2007年10月9日，派遣公司與廣州寶潔有限公司簽訂《勞務(wù)服務(wù)協(xié)議書》，約定由派遣公司向廣州寶潔有限公司及其全部或部分收購的任何實(shí)體提供勞務(wù)人員及相應(yīng)的人員管理服務(wù)。協(xié)議期限為2007年10月1日至2009年9月30日。2007年12月17日，申請人與派遣公司的異地供應(yīng)商成都人才有限責(zé)任公司續(xù)簽勞動(dòng)合同，約定申請人被派往寶潔公司博朗品牌工作，合同期限為2007年12月1日至2008年11月30日。申請人接受派遣，繼續(xù)在成都從事吉列公司博朗品牌的銷售工作。該合同到期后，派遣公司未再與申請人簽訂勞動(dòng)合同，申請人繼續(xù)在吉列公司從事博朗品牌的銷售工作。2009年3月9日，吉列公司向派遣公司發(fā)出《關(guān)于退還任士達(dá)派遣員工張x》的電子郵件，內(nèi)容為：第三方派遣員工張x，在近一年多的pc培訓(xùn)工作上收效甚微。三次pc考試成績合格率不到70%；周一課堂培訓(xùn)未持續(xù)有效實(shí)施。在pc隊(duì)伍要求通過培訓(xùn)獲得更多知識技能的情況下，反以pc名義或未續(xù)簽09年用工合同為由從2月22日開始拒不執(zhí)行博朗公司安排的任務(wù)。3月4日開始，九點(diǎn)到崗后中午11點(diǎn)前即離開公司未向任何方面匯報(bào)外出原因或目的。3月5日已當(dāng)面?zhèn)鬟_(dá)警告信一次。鑒于張x工作中連續(xù)出現(xiàn)不服從安排和早退，曠工情況，經(jīng)商議決定將該名員工做退還派遣方，不再為我方服務(wù)。2009年3月23日，派遣公司向申請人發(fā)出《上海派遣人才公司通知函》內(nèi)容為；張x：從您所在的實(shí)際用人單位（吉列（上海）產(chǎn)品服務(wù)有限公司）得知，由于您從2009年3月4日起，九點(diǎn)到崗后中午11點(diǎn)前即離開崗位，未向任何領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)外出原因或目的，也未辦理任何請假申請。本公司3月5日已當(dāng)面?zhèn)鬟_(dá)警告信一次，您已簽收，但至目前為止仍無好轉(zhuǎn)，并且你在工作中連續(xù)出現(xiàn)不服從安排和早退，曠工情況，違反了被派遣公司的員工操作手冊的c類過錯(cuò)之連續(xù)曠工3天以上，無正當(dāng)理由地步接受工作安排和調(diào)動(dòng)等情況，實(shí)際用工的公司吉列（上海）產(chǎn)品服務(wù)有限公司決定已從2009年3月9日起不再繼續(xù)使用您作為派遣員工。我公司目前也無其他用工單位派遣，不得不決定于您解除勞動(dòng)關(guān)系。鑒于您作為本公司的派遣員工已有一段時(shí)間，單被用工單位退回時(shí)因?yàn)椴蛔袷赜霉挝坏膭趧?dòng)紀(jì)律，因此本公司建議雙方以協(xié)商的解聘方式解除勞動(dòng)關(guān)系，希望您盡快來本公司商談，如從今日起十日內(nèi)不與本公司商談，則不得不視作您單方面辭職處理。申請人簽收該通知函后，未到派遣公司進(jìn)行相關(guān)協(xié)商。另查明，申請人被解除勞動(dòng)關(guān)系前12個(gè)月的月平均工資為2400元。
　　以上事實(shí)有當(dāng)事人提交的證據(jù)和庭審筆錄在案為證。　　本委認(rèn)為：根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第21條的規(guī)定，申請人接受派遣公司的派遣后，其實(shí)際工作地點(diǎn)在成都市行政區(qū)域內(nèi)，及其與派遣公司的勞動(dòng)合同履行地在成都市行政區(qū)域內(nèi)，故本委對申請人與派遣公司及吉列公司所發(fā)生的爭議具有管轄權(quán)，對派遣公司提出的移送上海閘北勞動(dòng)仲裁委員會處理的仲裁請求，本委不予支持。申請人主張其2000年2月進(jìn)入吉列公司工作，但此時(shí)吉列公司尚未注冊成立，不具備勞動(dòng)法規(guī)定的用工主體資格。在申請人不能向本委提交確實(shí)充分的證據(jù)證明其入職時(shí)間的情況下，根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第6條規(guī)定，本委采信被申請人吉列公司提出的申請人于2004年4月1日接受中國四達(dá)國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司派遣進(jìn)入該公司工作的主張，申請人到吉列公司從事銷售工作的時(shí)間應(yīng)當(dāng)為2004年4月1日。申請人以被申請人未與其簽訂勞動(dòng)合同為由提出解除與被申請人之間的勞動(dòng)關(guān)系的請求的法律依據(jù)不足，本委不予支持。2006年12月1日起，申請人與派遣公司委托的異地供應(yīng)商成都市人才有限責(zé)任公司簽訂勞動(dòng)合同，并接受派遣繼續(xù)在吉列公司從事銷售工作。此時(shí)起，申請人勞動(dòng)關(guān)系的另一方主體已經(jīng)發(fā)生變更，其實(shí)際用工主體變更為派遣公司，基于勞動(dòng)關(guān)系所發(fā)生的各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)由派遣公司承擔(dān)，其工作年限也應(yīng)當(dāng)從其與派遣公司簽訂勞動(dòng)合同時(shí)起重新計(jì)算。2009年3月22日，派遣公司向申請人發(fā)出《上海派遣人才公司通知函》，以申請人在被派遣單位工作期間違反用工單位的規(guī)章制度，多次出現(xiàn)不服從工作安排和早退，曠工等行為為由提出解除與申請人的勞動(dòng)關(guān)系，但派遣公司不能向本委提交證據(jù)證明申請人存在違反用工單位規(guī)章制度的事實(shí)，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第46條，第47條的規(guī)定，派遣公司應(yīng)當(dāng)向申請人支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金6000元（2400元/月×2.5個(gè)月）。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第98條規(guī)定，該法于2008年1月1日起實(shí)施，此時(shí)起法律才有規(guī)定用人單位不簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的仲裁請求法律依據(jù)不足，本委不予支持。申請人與派遣公司建立勞動(dòng)關(guān)系后，派遣公司委托其異地供應(yīng)商成都市人才有限責(zé)任公司于2006年12月1日至2008年11月30日期間與申請人簽訂了勞動(dòng)合同，故申請人要求被申請人支付這一期間未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的仲裁請求事實(shí)依據(jù)不足，本委不予支持。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第82條和《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第6條的規(guī)定，2008年12月1日至2009年3月23日期間，與申請人建立勞動(dòng)關(guān)系的派遣公司未按法律規(guī)定與申請人簽訂勞動(dòng)合同，其應(yīng)當(dāng)向申請人支付二倍工資的差額8965.50元（2400元/月×3個(gè)月+2400元/月÷21.75天/月×16天）。由于申請人從進(jìn)入吉列公司之日起即是以勞務(wù)派遣方式從事工作，其與吉列公司之間從未建立勞動(dòng)關(guān)系，故申請人要求吉列公司承擔(dān)上述責(zé)任的法律依據(jù)不足，本委不予支持。
　　根據(jù)《勞動(dòng)法》第2條，第78條，《勞動(dòng)合同法》第46條，第47條，第82條，第93條，《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第6條，第21條，第22條《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第6條之規(guī)定，仲裁裁決如下：
　　一，在本仲裁裁決書生效5日內(nèi)，被申請人上海派遣人才有限公司以現(xiàn)金形式一次性支付申請人下列費(fèi)用：解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金6000元，未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的差額8965.50元，以上兩項(xiàng)合計(jì)14965.50元。　　二，駁回申請人其他仲裁請求。　　當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟，期滿不起訴的，仲裁裁決書發(fā)生法律效力。一方當(dāng)事人逾期不履行的，另一方當(dāng)事人可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

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