毒品犯罪的辯護(hù)要點:以走私、販賣、運輸、制造毒品罪為例
一、走私毒品罪
1.行為人采取了正規(guī)辦證的方式,已經(jīng)取得進(jìn)出口藥品(包括管制藥品)許可,只是由于證件不齊備或存在瑕疵,不應(yīng)以本罪論處。
2.對于不是走私毒品,而是走私其他貨物、物品的,以實際走私的貨物物品的性質(zhì)認(rèn)定犯罪,不能認(rèn)定為走私毒品罪。
3.走私毒品罪的既遂與未遂。走私毒品主要分為輸入毒品與輸出毒品輸入毒品分為陸路輸入與海路、空路輸入。陸路輸入以越國境線、使毒品進(jìn)入國內(nèi)領(lǐng)域內(nèi)的時刻為既遂標(biāo)準(zhǔn)。海路、空路輸入毒品,以裝載毒品的船舶到達(dá)本國港口或航空器到達(dá)本國領(lǐng)土內(nèi)時為既遂,否則為未遂。
4.本法雖然沒有分別規(guī)定輸入毒品與輸出毒品的法定刑,但司法機(jī)關(guān)在量刑時,對輸入與輸出兩種行為應(yīng)當(dāng)區(qū)別對特。輸入毒品行為的直接危害結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi),而輸出毒品行為的直接后果發(fā)生在我國領(lǐng)域外。前者行為的危害性顯然重于后者。
二、販賣品罪
1.如果是無償轉(zhuǎn)讓毒品,如贈與等,則不屬于販賣毒品
2.行為人故意以非毒品冒充毒品或者明知是假毒品而販賣營利的,應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪,而非取賣毒品罪,但行為人不明知是毒品而販賣,事實上具有版賣毒品的可能性的,應(yīng)認(rèn)定為版賣毒品罪,不過此時屬于販賣毒品未逐。3.在間接交付的場合,如果中間人認(rèn)識到是毒品而幫助轉(zhuǎn)交給買方的,則該中間人的行為也是版賣毒品;如果中間人沒有認(rèn)識到是毒品,則不構(gòu)成版賣毒品罪。
4.對購買毒品且行為人系吸毒成癮者,沒有證據(jù)證明其是為了實施賣運輸毒品等犯罪的,不能認(rèn)定販賣毒品罪。當(dāng)然毒品數(shù)量達(dá)到《刑法》第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,一般以非法持有毒品罪定罪處罰
5.代收者明知是物流寄遞的毒品而代購毒者接收,沒有證據(jù)證明其與購毒者有實施販賣、運輸毒品等犯罪的共同故意,毒品數(shù)量達(dá)到《刑法》第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,對代收者以非法持有毒品罪定罪處罰。沒有證據(jù)證明購毒者是為了實施販賣、運輸毒品等其他犯罪的,因購毒者通過代收者的代收行為實現(xiàn)了對毒品的間接持有,購毒者與代收者構(gòu)成非法持有毒品罪的共同犯罪。
6.居間介紹者受以吸食為目的的購毒者委托,不以牟利為目的為吸毒者聯(lián)系介紹賣家的,毒品數(shù)量達(dá)到《刑法》第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,一般與購毒者構(gòu)成非法持有罪的共同犯罪
7.販毒人員被抓獲后,對于從其住所、車輛等處查獲的毒品,一般均應(yīng)認(rèn)定為其販賣的毒品。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣,其行為另構(gòu)成非法持有毒品罪、窩藏毒品罪等其他犯罪的,依法定罪處罰。
8.販賣毒品的既遂與未遂。販賣以毒品實際上轉(zhuǎn)移給買方為既遂,轉(zhuǎn)移毒品后行為人是否已經(jīng)獲取了利益,則并不影響既遂的成立。毒品實際上沒有轉(zhuǎn)移時,即使已經(jīng)達(dá)成轉(zhuǎn)移的協(xié)議,或者行為人已經(jīng)獲得了利益,也不能認(rèn)為是既遂
9.吸毒人員實施販賣毒品犯罪,系“以販養(yǎng)吸”,對于從其身上查獲的毒品應(yīng)與其所從事販賣的毒品一并認(rèn)定為販賣毒品的數(shù)量。同時從其住所查獲一定數(shù)量的毒品,應(yīng)注意該毒品數(shù)量是否計算為販賣毒品的數(shù)量。
10.受指使從事毒品犯罪,且沒有分得毒贓的共同犯罪人,應(yīng)認(rèn)定為從犯,從輕處罰。
11.將家中其他人遺留下來的毒品賣出牟利的,雖然構(gòu)成販賣毒品罪,但在處罰時,可以酌情從輕處理
12.符合開辦條件的藥品經(jīng)營企業(yè)在具備特定的情況下,可以進(jìn)行麻辭藥品和精神藥品批發(fā)與零售,此種情況不以販賣毒品罪論處。存在瑕疵零星出售構(gòu)成取賣毒品罪的,應(yīng)建議從輕或減輕處罰。
13.盜竊、搶奪、搶劫物品又轉(zhuǎn)賣,但自始至終不知道該物品(內(nèi)含毒品)系毒品的,不應(yīng)構(gòu)成販賣毒品罪。
三、運輸毒品罪
1.行為人采取了正規(guī)辦證的方式,已經(jīng)取得運輸藥品(包括管制藥品)許可,只是由于證件不齊備或存在暇疵,不應(yīng)以本罪論處。
2.吸毒者在購買、運輸、存儲毒品過程中被查獲,沒有證據(jù)證明其是為了實施版賣毒品等其他犯罪,毒品未達(dá)到數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)的,不作為犯罪處理;毒品數(shù)量達(dá)到較大以上的,根據(jù)其具體的行為狀態(tài)定罪,處于購買、存儲狀態(tài)的認(rèn)定為非法持有毒品罪,處于運輸狀態(tài)的認(rèn)定為運輸毒品罪。注意此時認(rèn)定為運輸毒品罪的前提條件必須是毒品數(shù)量達(dá)到較大以上
3.行為人主觀認(rèn)為是轉(zhuǎn)移毒品,客觀效果是運輸毒品(運輸毒品罪中的運輸行為),因欠缺運輸毒品罪的主觀故意,行為人不應(yīng)構(gòu)成運輸毒品罪面應(yīng)以轉(zhuǎn)移毒品罪處罰。
4.運輸毒品的既遂與未遂。行為人以將毒品從甲地運往乙地為目的,開始運輸毒品時,是運輸毒品罪的著手,由于行為人意志以外的原因沒有到達(dá)目的地時,屬于犯罪未遂;毒品到達(dá)目的地時是犯罪既遂,到達(dá)目的地后,即使由于某種原因而將毒品運回原地或者其他地方時,也是犯罪既遂。
5.販毒者通過物流寄遞方式向購毒者交付毒品的行為屬于其販賣毒品行為的組成部分,該運輸毒品行為通常由販毒者主導(dǎo)實施,購毒者原則上不應(yīng)對毒品交付前由販毒者實施的運輸毒品行為承擔(dān)刑事責(zé)任。
6.在當(dāng)面交付的販賣毒品犯罪中,購毒者通常不對販毒者為送貨而實施的運輸毒品行為承擔(dān)刑事責(zé)任,一般不將購毒者、販毒者認(rèn)定為運輸毒品罪的共犯;在販毒者通過物流寄遞方式交付毒品的情況下,一般也不應(yīng)將購毒者、販毒者認(rèn)定為運輸毒品罪的共犯。
四、制造毒品罪
1.從事藥品生產(chǎn)企業(yè)取得批準(zhǔn)許可從事生產(chǎn)精神藥品和麻醉藥品,改變計劃生產(chǎn)或超計劃生產(chǎn),但沒有將所生產(chǎn)藥品用于違法犯罪活動,一般按其他違法違規(guī)進(jìn)行處理,不以制造毒品罪論處。
2.在毒品中添加非毒品物質(zhì),因其主觀目的不是制造出一種新類型的毒品,而是通過混合的形式以掩人耳目,不屬于制造毒品的行為,不構(gòu)成制造毒品罪。
3.行為人在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入微量毒品的,應(yīng)認(rèn)定為生產(chǎn),銷售有毒、有害食品罪,不宜認(rèn)定為販賣毒品罪。
4.制造毒品罪的既遂與未遂。制造毒品罪應(yīng)以實際上制造毒品為既遂標(biāo)準(zhǔn),至于制造出來的毒品數(shù)量多少、純度高低等,都不影響既遂的成立。著手制造毒品后,沒有實際上制造出毒品的,則是制造毒品未遂。
參考文獻(xiàn):莫文球《毒品犯罪定罪量刑與辦案精要》
福建廈門
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廣東廣州
北京海淀區(qū)
上海浦東新區(qū)
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