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　　關(guān)于在先權(quán)利的概念，我國法律、法規(guī)、司法解釋以及知識產(chǎn)權(quán)主管部門的行政規(guī)章均無明文規(guī)定，中外專家、學(xué)者也未取得一致看法。少數(shù)學(xué)者從權(quán)利的產(chǎn)生時間和效力兩個方面來限定在先權(quán)利，絕大多數(shù)學(xué)者從權(quán)利產(chǎn)生的先后順序界定在先權(quán)利。筆者贊同后一觀點。

　　一般來講，權(quán)利本無先后，因為權(quán)利與其主體與生俱來。有些權(quán)利雖然是主體產(chǎn)生后依照法定程序獲得的，但由于各類主體依法所得的相同權(quán)利或不同權(quán)利各有其邊界，互不干擾，因此區(qū)別權(quán)利取得的先后順序并無法律意義。即使權(quán)利在行使中產(chǎn)生沖突，也不可能通過區(qū)別產(chǎn)生先后的辦法來解決，因為不能說產(chǎn)生在先的權(quán)利就一定比產(chǎn)生在后的權(quán)利更重要、更優(yōu)先。

　　區(qū)分權(quán)利產(chǎn)生的先后順序在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域具有特別重要的法律意義，這是因為某一物質(zhì)產(chǎn)品，在一定的時空條件下，只能由某一個人或社會組織來實際占有和使用，所有人能夠有效地管理自己的有形財產(chǎn)，以排除他人的不法侵占。人們對知識產(chǎn)品的“占有”不是一種實在而具體的控制，而表現(xiàn)為認識和利用。一項知識產(chǎn)品可以為若干主體同時占有，為多人所利用。為鼓勵和保護“首創(chuàng)”，法律有必要對不同主體基于同一知識產(chǎn)品所獲得的權(quán)利區(qū)別先后，以保護在先權(quán)利，排斥在后的侵權(quán)仿冒。從這個意義上講，筆者認為，在先權(quán)利是某一類民事權(quán)利的集合，該類民事權(quán)利依據(jù)產(chǎn)生的時間標(biāo)準(zhǔn)進行具有法律意義的劃分，是基于同一客體而在時間順序上優(yōu)先依照法定程序獲得或自然產(chǎn)生的某種民事權(quán)利。

　　在先權(quán)利并不總是表現(xiàn)為法律明文規(guī)定的權(quán)利，有時也可能是在先利益。這一點在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域最為明顯。因為科學(xué)技術(shù)的進步，人類智能產(chǎn)物應(yīng)受法律保護的日益增多，知識產(chǎn)權(quán)的范圍也逐漸擴大。例如受保護對象擴大到版面設(shè)計、實用藝術(shù)品、計算機軟件、集成電路、植物新品種、基因、網(wǎng)絡(luò)域名、未注冊商標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等，而且還在增加。從權(quán)利產(chǎn)生以及人們認識問題的邏輯規(guī)律來看，任何利益均須先取得法律的確認才受保護，因此法律對利益的確認是產(chǎn)生權(quán)利的前提，而維護合法的利益，是推動和擴大權(quán)利的基礎(chǔ)。對于在先權(quán)利的理解，應(yīng)當(dāng)更為寬泛為妥，包括法律上的權(quán)利和利益。

　　一、在先權(quán)利與在后權(quán)利的關(guān)系

　　在先權(quán)利與在后權(quán)利是一對概念。應(yīng)該說，正因為有了在后權(quán)利及其與在先產(chǎn)生的權(quán)利的沖突，才有認識和討論在先權(quán)利及其效力的必要。問題的焦點是：建立在他人在先權(quán)利基礎(chǔ)之上，但又依法定程序取得的“權(quán)利”能否作為一種在后權(quán)利繼續(xù)存在并受保護。

　　筆者認為，在先權(quán)利一般都具有實質(zhì)上的法律依據(jù)和形式上的法律依據(jù)，而在后權(quán)利具有合法形式，但其來源并不一定合法，一般來講主要有三種情形：一是剽竊、抄襲、模仿他人智力成果形成自己的權(quán)利；二是通過許可受讓他人智力成果形成自己的權(quán)利；三是獨立創(chuàng)作但偶然與他人相同或近似的智力成果上形成的權(quán)利。其中第二、三種情況中的在后權(quán)利既有實質(zhì)上的法律依據(jù)，也有形式上的法律依據(jù)。第一種情況中的在后權(quán)利符合法律規(guī)定的形式要件，但其產(chǎn)生侵犯了在先權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)。這種在后權(quán)利依法是可撤銷或可宣告無效的權(quán)利，但在利害關(guān)系人行使撤銷權(quán)或無效請求權(quán)之前，該權(quán)利的“權(quán)利狀態(tài)”是客觀存在的。由此可見，要構(gòu)成一項沖突的在后權(quán)利，具有形式上的法律依據(jù)就已足夠。是否具有實質(zhì)上的法律依據(jù)，不是確立在后權(quán)利的必要條件，而是判斷在后權(quán)利效力時應(yīng)當(dāng)考慮的因素。

　　二、在先權(quán)利的效力

　　在先權(quán)利的效力，是指在同一客體上依法衍生的兩個或兩個以上的權(quán)利發(fā)生沖突時，在先產(chǎn)生的權(quán)利所具有的法律地位。目前，世界各國對保護在先權(quán)利基本形成共識，但在具體做法上還有差異，一是采取絕對保護原則，即在先權(quán)利一定優(yōu)于在后權(quán)利，當(dāng)在先權(quán)利和在后權(quán)利發(fā)生沖突時，保護在先權(quán)利而不保護在后權(quán)利，即“誰在先，誰優(yōu)先，誰在后，誰滅亡”。二是采取相對保護的原則，就是在決定保護哪個權(quán)利而不保護哪個權(quán)利時，不僅取決于權(quán)利取得的時間，還要考慮其他因素。