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　　三、相關(guān)法律問(wèn)題

　　1、能否稱(chēng)上述各類(lèi)型為婚姻？在近代各國(guó)立法中，婚姻的涵義各不相同，在我國(guó)兼指夫妻關(guān)系與結(jié)婚行為。通觀(guān)我國(guó)《婚姻法》和《婚姻登記辦法》以及相關(guān)的民事法律、法規(guī)均沒(méi)有對(duì)婚姻的概念作出法理意義上的、具有約束力的解釋。因此，從法理上講，未明文規(guī)定的就是不禁止的，也是合法的。由此，我們完全可稱(chēng)之為婚姻，人們不習(xí)慣只是傳統(tǒng)觀(guān)念的偏見(jiàn)而已。盡管有人用《婚姻法》“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿”以及一夫一妻的基本原則來(lái)證明法律已確定是異性男女間的行為，但對(duì)于在解剖學(xué)上和心理上性別不一致的人時(shí)，是承認(rèn)其心理性別，還是承認(rèn)其解剖學(xué)性別？此時(shí)如何確定他（她）們到底是男人還是女人？所以，在這種對(duì)性別的認(rèn)定還感到無(wú)法可依的情況下，反對(duì)稱(chēng)之為“特殊婚姻”是沒(méi)有說(shuō)服力的。

　　2、變性身份的確認(rèn)。目前在丹麥、意大利、荷蘭、瑞典等國(guó)家，變性后都可以通過(guò)法律改變其出生證明。在比利時(shí)、法國(guó)等國(guó)也存在改變出生證明的可能性，這意味著在這些國(guó)家，變性身份已得到法律承認(rèn)。我國(guó)法律目前尚不承認(rèn)術(shù)后改變了的性別，雖然實(shí)際操作中，一些地方的公安部門(mén)已根據(jù)實(shí)際情況，出于保護(hù)他（她）們的隱私權(quán)和尊重個(gè)人意愿及方便他（她）們今后生活的目的，對(duì)其身份證和戶(hù)口本以及工作證上對(duì)性別一欄做必要的修正。但畢竟沒(méi)有法律保障，并不能保證所有公安部門(mén)都能這么做。因此，有必要盡快立法，對(duì)如何改變和用什么方法來(lái)改變他（她）們的性別，包括確認(rèn)可變性的鑒定部門(mén)、手術(shù)的資質(zhì)和標(biāo)準(zhǔn)、變性前后履歷檔案的改變等一系列問(wèn)題必須要有法可依，有章可循。

　　3、同性性行為違不違法？應(yīng)當(dāng)明確：個(gè)體通過(guò)各種方式滿(mǎn)足了自己性愛(ài)的行為就應(yīng)視為性行為，所以性行為可以存在于異性之間，也可以發(fā)生在同性之間，甚至一個(gè)人也能進(jìn)行。其次，目前我國(guó)沒(méi)有明確的法律條文包括《治安管理處罰條例》和人大常委會(huì)發(fā)布的決定、國(guó)務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī)、通知和批復(fù)等，均未對(duì)同性性行為加以禁止，且我國(guó)現(xiàn)行的1997年頒布的刑法，刪除了以前常用于懲處同性性行為的“流氓罪”和“雞奸罪”，成年同性間雙方自愿的性行為已不屬于法律干預(yù)的范疇。所以，同性性行為除對(duì)象為同性外，其它方面完全可以等同于異性性行為。由此，非自愿性的同性性行為或與未成年同性發(fā)生性行為，同樣應(yīng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪，介紹同性性交易以牟利，也同樣應(yīng)構(gòu)成組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣(mài)淫的犯罪行為。

　　4、特殊婚姻的權(quán)利義務(wù)如何體現(xiàn)？因變性婚姻存在婚前變性與婚后變性，所以要區(qū)別對(duì)待。德國(guó)《變性法》是禁止婚后變性的。目前，在我國(guó)尚無(wú)法律規(guī)定的情況下，前者應(yīng)視為傳統(tǒng)婚姻，其權(quán)利義務(wù)與傳統(tǒng)婚姻一致；后者則形成了事實(shí)上的同性婚姻，此時(shí)可由原配偶在一定時(shí)限內(nèi)書(shū)面確認(rèn)婚姻關(guān)系是否有續(xù)存之必要，并向原婚姻登記機(jī)關(guān)登記備案，同意則為同性婚姻，不同意則可作為離婚的必然條件。其與原子女的關(guān)系可待子女成年后由其子女確認(rèn)，未成年時(shí)宜以手術(shù)前狀況為準(zhǔn)。至于同性婚姻，目前唯一要解決的只是明確其法律地位，只要在法律中將家庭的定義（結(jié)構(gòu)、形式）擴(kuò)展為由通常的異性夫妻和子女等組成外還包括特殊婚姻形式所組成的家庭，則一切均可迎仞而解。其它包括同性配偶間的配偶權(quán)及其派生權(quán)（如平等權(quán)、撫養(yǎng)義務(wù)、有關(guān)財(cái)產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)權(quán)益如繼承等），將隨其身份權(quán)在法律上的被確認(rèn)而象傳統(tǒng)婚姻一樣通過(guò)婚姻可自動(dòng)獲得。其實(shí)，婚姻本來(lái)就是一種權(quán)利，公民有權(quán)結(jié)婚，也有權(quán)不結(jié)婚，特殊婚姻的實(shí)施不在于強(qiáng)迫他們都進(jìn)入婚姻狀態(tài)，不愿意結(jié)婚的也有不結(jié)婚的權(quán)利，但如特殊婚姻者有組建家庭的愿望，就應(yīng)當(dāng)讓他們享有結(jié)婚的權(quán)利。

　　5、特殊婚姻的子女問(wèn)題。性與生殖的分離雖然是現(xiàn)代性觀(guān)念的一個(gè)顯著特征，但生兒育女不僅僅是一種義務(wù)，兒女同時(shí)也是快樂(lè)的源泉。所以，特殊婚姻仍存在養(yǎng)兒育女的愿望。目前的科學(xué)技術(shù)尚不能使變性從完全實(shí)現(xiàn)功能，男變女或女變男都沒(méi)有生殖能力，而同性結(jié)合就更不可能具有生育和繁衍的功能。因此，特殊婚姻子女將主要通過(guò)領(lǐng)養(yǎng)和人工生殖技術(shù)來(lái)解決，但必須在收養(yǎng)法和人工生殖法中確立以子女利益為最高的原則，并以此對(duì)特殊婚姻者的生育權(quán)和領(lǐng)養(yǎng)權(quán)作出必要的限制。因?yàn)椴捎萌斯ど?，僅能與一方存在親子血緣關(guān)系，因此與另一方的關(guān)系必須在人工生殖前達(dá)成合議，明確與人工生殖子女的關(guān)系及撫養(yǎng)義務(wù)，并經(jīng)有關(guān)醫(yī)療部門(mén)確認(rèn)該生殖不會(huì)對(duì)子女造成不良后果后，由雙方親自到婚姻登記及公安戶(hù)籍部門(mén)書(shū)面登記備案，以作為今后發(fā)生糾紛時(shí)的法律依據(jù)。