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　　摘要：善意取得制度，為近代以來大陸法系與英美法系民法一項(xiàng)重要的法律制度。其起源于日爾曼法中“以手護(hù)手”原則，并吸收了羅馬法取得時(shí)效制度中的善意要件而發(fā)展完善起來的，其理論基礎(chǔ)為法律的特別規(guī)定。通過國(guó)內(nèi)外的善意取得制度立法例的比較可知，我國(guó)亟需完善善意取得制度的立法化。

　　關(guān)鍵詞：善意取得、起源學(xué)說、理論基礎(chǔ)、立法例

　　一、善意取得的概念及意義

　　善意取得，又稱即時(shí)取得或即時(shí)時(shí)效，指動(dòng)產(chǎn)占有人向第三人移轉(zhuǎn)動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)或?yàn)榈谌嗽O(shè)定其他物權(quán)，即使動(dòng)產(chǎn)占有人無處分動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利，善意受讓人仍可取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)或其他物權(quán)的制度。

　　依學(xué)界通說，該制度系指動(dòng)產(chǎn)占有人以動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)或其他物權(quán)的設(shè)定為目的，移轉(zhuǎn)占有于善意第三人時(shí)，即使動(dòng)產(chǎn)占有人無處分動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利，善意受讓人仍可取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)或其他物權(quán)的制度。動(dòng)產(chǎn)善意取得制度概念的界定，在一般意義上并無不妥之處，但考慮到，包括我國(guó)在內(nèi)的諸多國(guó)家和地區(qū)的民事立法上，都已承認(rèn)了不移轉(zhuǎn)占有即可取得動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的動(dòng)產(chǎn)抵押制度，而對(duì)動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)得適用動(dòng)產(chǎn)善意取得制度，目前基本沒有異議。這就對(duì)動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的傳統(tǒng)概念提出了挑戰(zhàn)，面對(duì)來自生活實(shí)踐的挑戰(zhàn)，理應(yīng)適時(shí)調(diào)整。

　　善意取得制度，為近代以來大陸法系與英美法系民法一項(xiàng)重要的法律制度，尤其是民法物權(quán)法的一項(xiàng)重要制度，其涉及到民法財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的靜態(tài)安全與財(cái)產(chǎn)交易的動(dòng)的安全保護(hù)的優(yōu)先與取舍，對(duì)于保護(hù)善意取得財(cái)產(chǎn)的第三人合法權(quán)益，維護(hù)交易活動(dòng)的動(dòng)態(tài)安全，具有重要意義。善意取得是適應(yīng)商品交換的需要而產(chǎn)生的一項(xiàng)法律制度，在市場(chǎng)廣泛的商品交換中，從事交換的當(dāng)事人往往并不知道對(duì)方是否有權(quán)處分財(cái)產(chǎn)，因交易成本過高等因素也很難對(duì)市場(chǎng)出售的商品逐一調(diào)查。因而在市場(chǎng)或商店購(gòu)物，如果買受人善意取得財(cái)產(chǎn)后，根據(jù)轉(zhuǎn)讓人的無權(quán)處分而使交易無效，并讓買受人返還財(cái)產(chǎn)，則不僅要推翻已經(jīng)形成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而且使買受人擔(dān)心買到的商品有可能隨時(shí)退還，這樣會(huì)造成買受人在交易時(shí)的不安全感，也不利于商品交換的穩(wěn)定。可見，善意取得制度雖然限制了所有權(quán)的追及力，從而在一定程度上犧牲了所有人的利益，但是它在保護(hù)交易安全，促進(jìn)財(cái)貨流通方面具有重要的作用。因此，近現(xiàn)代民法上，由于該制度巨大功用，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的立法普遍確認(rèn)了這一制度。

　　法律之所以規(guī)定善意取得制度，歸根到底是對(duì)社會(huì)需求作出的回應(yīng)，這種社會(huì)需求即是保護(hù)交易安全。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，若要求每一個(gè)進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行交易的民事主體，都對(duì)財(cái)產(chǎn)的來源情況進(jìn)行詳細(xì)考察，無疑會(huì)滯緩交易進(jìn)程，影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益，不利于信用經(jīng)濟(jì)的建立，也會(huì)從根本上破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的存在基礎(chǔ)。交易日益頻繁、交易過程紛繁復(fù)雜，且交易越來越需要迅速快捷，因此不可能要求交易當(dāng)事人在從事交易之前，花費(fèi)許多時(shí)間和精力去調(diào)查了解標(biāo)的物的權(quán)利及變動(dòng)狀態(tài)，了解交易的對(duì)方是否有權(quán)作出處分，否則不僅會(huì)使交易難以迅速達(dá)成而且也會(huì)妨礙交易的正常進(jìn)行。善意取得制度適應(yīng)我國(guó)當(dāng)前發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要，應(yīng)確立為民法典中的一項(xiàng)重要制度。由于我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)善意取得制度的立法尚不完善，因而加強(qiáng)對(duì)這一制度的比較研究，無疑具有十分重要的意義。

　　二、善意取得制度的起源

　　對(duì)于善意取得制度的起源問題，爭(zhēng)論比較多，目前存在四種觀點(diǎn)：德國(guó)法起源說、日耳曼法起源說、羅馬法起源說、日耳曼法和羅馬法二者結(jié)合起源說。其中以日耳曼法起源說為通說。

　　張俊浩教授認(rèn)為善意取得制度發(fā)源于德國(guó)，而為近現(xiàn)代民法所廣泛采用。⑴但是，德國(guó)的立法完全繼承了日耳曼法的傳統(tǒng)，善意取得制度是《德國(guó)民法典》從日耳曼法中吸收的，最具典型意義的，非源自羅馬法的重要法律制度之一。德國(guó)有句古老的格言“一手傳一手”（Hand