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　　[摘要]

　　我國目前尚未頒布獨立的“物權(quán)法”，有關(guān)物權(quán)法的稱謂還只是法理學中的一個概念。2005年全國人大常委會公布了《物權(quán)法（征求意見稿）》，我國的物權(quán)立法從此進入了實質(zhì)性的階段。但對物權(quán)法草案的意見繁多，爭議頗大。其中有關(guān)熱點問題更是論著輩出，卷軼浩繁。筆者根據(jù)司法實踐和對物權(quán)法原形成此文，意在從法理學角度對物權(quán)法進行一些探析。

　　[關(guān)鍵詞]物權(quán)，立法，熱點問題

　　我國目前尚未頒布獨立的“物權(quán)法”，有關(guān)物權(quán)法的稱謂還只是法理學中的一個概念。部分物權(quán)制度散見于《民法通則》、《土地管理法》、《房地產(chǎn)管理法》、《擔保法》、《婚姻法》等單行立法中。2005年全國人大常委會公布了《物權(quán)法（征求意見稿）》，我國的物權(quán)立法從此進入了實質(zhì)性的階段。但對物權(quán)法草案的意見繁多，爭議頗大。其中有關(guān)熱點問題更是論著輩出，卷軼浩繁。筆者根據(jù)司法實踐和對物權(quán)法原理的理解形成此文，意在從法理學角度對物權(quán)法進行一些探析。

　　一、典權(quán)制度

　　典權(quán)是一種典型的用益物權(quán)，我國是典權(quán)法律制度的獨創(chuàng)國。直至民國時期，我國的成文法里均有典權(quán)制度。1949年2月，國民黨六法全書被宣布廢除后，典權(quán)制度才在我國（大陸）的法律制度中被消滅，但民間的設(shè)典行為一直未停止，只是處于自然法約束的狀態(tài)。最高人民法院關(guān)于典當方面的有關(guān)司法解釋或司法性文件即達15個之多?？梢?，典當在我國社會生活中是一直存在的。“典”是買賣合同和融資租賃合同的結(jié)合物，介乎于抵押和買賣之間，是用益物權(quán)中極為靈活的融資方式。在典權(quán)制度中，除其一般原理外，還涉及到以下幾個方面的問題。

　　（一）典權(quán)的設(shè)定應(yīng)否經(jīng)物權(quán)登記。

　　我國目前的物權(quán)交易登記制度中，較為典型的是房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過戶登記和抵押登記。過戶登記主要是保護買受人的所有權(quán)，抵押登記主要保障債權(quán)人的抵押權(quán)。那么，典權(quán)制度中是否應(yīng)當設(shè)立登記制呢？筆者認為，雖然不是所有的物權(quán)均須設(shè)立登記，但在某一物權(quán)有可能涉及第三人利益時，應(yīng)當以其登記制度來對不特定的第三人起公示作用。否則，有可能影響物權(quán)交易秩序，這里主要涉及的是不動產(chǎn)設(shè)典行為。如某人因設(shè)典行為而獲得典物房地產(chǎn)一宗，在典權(quán)存續(xù)期間，其向第三人轉(zhuǎn)讓了該房產(chǎn)，典期屆滿后，出典人因回贖而必須恢復對典物的占有狀態(tài)。此時，由于承典人并非所有權(quán)人導致其處分行為將法定無效，第三人即買受人的房產(chǎn)所有權(quán)將無法實現(xiàn)，其只能向承典人（即出賣人）主張債權(quán)。因為在典權(quán)法律關(guān)系中，出典人雖不占管典物，但其仍保留典物所有權(quán)。只有當其在回贖期逾期不贖時，方才形成絕賣，即喪失了所有權(quán)。如果設(shè)有登記公示制時，第三人即不至于因盲目交易而受損。因此，對不動產(chǎn)典權(quán)設(shè)立登記制度是對第三人利益進行合理保護的體現(xiàn)。

　　（二）典物的回贖期和絕賣期是否同一。

　　這里應(yīng)當區(qū)別三個概念。第一是典期，即典權(quán)合同約定的典權(quán)存續(xù)期間，一般不超20年。第二是回贖期，即出典人可以行使回贖權(quán)的期限。第三是絕賣期，即典期屆滿后的一定時期，出典人超出該期間而不贖典物的，則喪失所有權(quán)，形成絕賣。

　　回贖期與絕賣期是否同一，應(yīng)考慮兩種情形。一種是定期的典權(quán)，另一種是不定期的典權(quán)。在定期的典權(quán)中，典期并不是回贖期，在典期內(nèi)，出典人不得行使回贖權(quán)。只有當?shù)淦趯脻M之次日起，方才開始計算回贖期，該期間由當事人約定，但一般不超過二年。在約定期內(nèi)或法定的二年內(nèi)，出典人不行使回贖權(quán)的，從期滿之日起，其喪失典物所有權(quán)，形成絕賣。故在定期的典權(quán)合同中，回贖期與絕賣期實際上是同一的。

　　在不定期的典權(quán)合同中，出典人可以隨時主張回贖權(quán)，只有當超出法定年限不回贖的則視為絕賣。就是說不定期典權(quán)中，回贖期等同于最長訴訟時效為20年，而絕賣期則為回贖期滿后的兩年內(nèi)，二者存在不同一的情形。