上訴人（原審被告）河南甲天下置業(yè)有限公司，住所地鄭州市中原區(qū)X路X號。

法定代表人劉某，董事長。

委托代理人徐建霞，金博大（略）事務(wù)所（略）。

委托代理人張景霞，金博大（略）事務(wù)所（略）。

被上訴人（原審原告）張某某。

委托代理人劉某強(qiáng)，河南仟問（略）事務(wù)所（略）。

上訴人河南甲天下置業(yè)有限公司（以下簡稱甲天下公司）與被上訴人張某某勞動(dòng)爭議糾紛一案，張某某于2010年6月13日向鄭州市中原區(qū)人民法院提起訴訟，請求判令甲天下公司支付2008年1月至今的雙倍工資共計(jì)x元及2010年3月至5月基本工資3500元（張某某月工資3000元），支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金x元。鄭州市中原區(qū)人民法院于2010年9月6日作出（2010）中民一初字第X號民事判決。甲天下公司不服原審法院判決，向本院提起上訴。本院于2010年11月11日受理后，依法組成合議庭，于2010年12月1日公開開庭審理了本案。上訴人甲天下公司委托代理人徐建霞、被上訴人張某某的委托代理人劉某強(qiáng)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理查明：張某某于2007年1月應(yīng)聘到甲天下公司工作，工作崗位為銷售主管，每月基本工資1500元，甲天下公司為張某某繳納了2008年7月至2010年3月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。因張某某懷孕未上班，甲天下公司于2010年4月15日作出“終止勞動(dòng)關(guān)系通知書”一份，內(nèi)容為：“張某某自2010年3月27日至今，你已連續(xù)曠工多日，其行為嚴(yán)重影響了公司的正常工作安排，特通知如下：自本通知發(fā)送之日雙方勞動(dòng)關(guān)系終止”。甲天下公司未提供向張某某送達(dá)該通知書的證據(jù)。2010年5月，張某某申請勞動(dòng)仲裁，鄭州市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)作出裁決，張某某對裁決不服訴至原審法院，甲天下公司亦對裁決不服，因在訴訟立案時(shí)張某某已經(jīng)訴訟而將其訴訟請求在本案中主張。訴訟中，甲天下公司提供了與張某某簽訂勞動(dòng)合同的復(fù)印件，稱因搬家丟失原件并申請?jiān)瓕彿ㄔ旱接泻贤瑐浒傅牟块T調(diào)取，但該合同未在勞動(dòng)管理部門備案。甲天下公司在訴訟中還提供了考勤記錄證明張某某沒有上班，張某某稱甲天下公司的門衛(wèi)不讓張某某進(jìn)入公司才造成張某某不能上班。另外根據(jù)張某某提供的工資單顯示張某某的基本工資為每月1500元。

原審法院認(rèn)為：張某某、甲天下公司在本案中均同意解除勞動(dòng)關(guān)系，爭議的內(nèi)容是解除的原因及補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)問題，故原審法院認(rèn)定雙方解除勞動(dòng)關(guān)系有效。甲天下公司稱與張某某簽訂了勞動(dòng)合同，但甲天下公司未提供有效證據(jù)，經(jīng)原審法院調(diào)查也未找到合同原件，因此甲天下公司應(yīng)承擔(dān)不利的訴訟后果，按照未簽訂勞動(dòng)合同處理規(guī)定對張某某進(jìn)行賠償。張某某的工資單顯示其基本工資為每月1500元，應(yīng)以此作為計(jì)算依據(jù)，張某某要求按每月3000元計(jì)算不符合規(guī)定。根據(jù)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，甲天下公司應(yīng)當(dāng)支付張某某2008年2月至2008年12月的雙倍工資差額部分，即1500元／11個(gè)月=x元；甲天下公司未提供有效證據(jù)證明已支付張某某2010年3月份的工資，應(yīng)當(dāng)支付1500元；甲天下公司未提供向張某某送達(dá)“終止勞動(dòng)關(guān)系通知書”的有效證據(jù)，不管實(shí)體處理是否合法，但至少程序違法，故應(yīng)當(dāng)向張某某支付賠償金，根據(jù)張某某在甲天下公司工作3年2個(gè)月，應(yīng)當(dāng)支付相當(dāng)于3.5個(gè)月工資雙倍的賠償金x元。張某某要求按每月3000元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的訴訟請求與張某某工資單顯示的數(shù)額不符，不符合相關(guān)規(guī)定，原審法院不予支持。綜上所述，依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十二條、第四十八條、第八十七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：（一）、本判決生效之日起十日內(nèi)，被告河南甲天下置業(yè)有限公司向原告張某某支付雙倍工資差額部分x元、賠償金x元、2010年3月份工資1500元，共計(jì)x元：（二）、駁回原告張某某過高部分的訴訟請求。案件受理費(fèi)10元，減半收取5元，由被告河南甲天下置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。

宣判后，甲天下公司上訴稱：1、原審判決認(rèn)定該公司不能提供勞動(dòng)合同原件承擔(dān)不利后果，從證據(jù)規(guī)則上沒有錯(cuò)，但是，雙方確實(shí)簽訂過勞動(dòng)合同，張某某期間也沒有提出異議。從證據(jù)上看甲天下公司可以承擔(dān)不利后果，從道義上和公正上甲天下公司不能歪曲事實(shí)。2、原審判決認(rèn)定甲天下公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與事實(shí)不符。甲天下公司解除勞動(dòng)合同關(guān)系是在張某某連續(xù)曠工多日，嚴(yán)重違反單位勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度情況下作出的。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第（二）項(xiàng)規(guī)定，用人單位可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同。雖然張某某當(dāng)時(shí)懷孕，但我國《勞動(dòng)合同法》禁止懷孕期間解除勞動(dòng)合同的情形是明確的列舉式的，不包括本案這個(gè)情形。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條二勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。甲天下公司解除勞動(dòng)關(guān)系的原因和根據(jù)不是該條規(guī)定的情況。從程序上講，該公司終止勞動(dòng)關(guān)系通知書是以書面的，通過郵政回執(zhí)的方式送達(dá)的，張某某是在送達(dá)回執(zhí)上簽字的，原審判決認(rèn)定“至少程序違法”是不符合事實(shí)情況的?！秳趧?dòng)合同法》第四十六條規(guī)定的：用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金包括七種情形，原審判決之經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不是該條所列舉的范疇，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求沒有法律根據(jù)。綜上，請求依法糾正原審判決錯(cuò)誤，判準(zhǔn)該公司上訴請求。

張某某辯稱：原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚的，適用法律正確。1、張某某與甲天下公司從未簽訂過勞動(dòng)合同，甲天下公司為了逃避應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，至今還說曾經(jīng)簽過合同，企圖以一份虛假的復(fù)印件蒙蔽法院，逃避其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。事實(shí)上就從該復(fù)印件上邊模糊的字跡就能辨認(rèn)到底是否張某某所寫。原審判決認(rèn)定甲天下公司支付張某某雙倍工資是正確的。2、張某某是在懷孕的情況下被甲天下公司開除的，按照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。甲天下公司主張張某某嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度而被開除，應(yīng)當(dāng)適用《勞動(dòng)合同法》第三十九條明顯是錯(cuò)誤的。張某某從未違反過單位的規(guī)章制度，甲天下公司在得知張某某懷孕的事實(shí)后，為了避免承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，曾使用盡各種方法逼迫張某某自動(dòng)辭職，在張某某拒絕辭職的情況下，便派保安阻止張某某進(jìn)入工作場所。甲天下公司做出辭退決定的《單位規(guī)章制度》根本不存在，更談不上公示的問題。甲天下公司在原審明確說明其公司沒有這方面的規(guī)章制度，要求按法律規(guī)定處理，也就是說，張某某不可能存在嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的問題。甲天下公司主張其是依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條的規(guī)定辭退張某某是錯(cuò)誤的。張某某自始至終未收到過解除勞動(dòng)合同通知書。雖然張某某曾經(jīng)收到了該公司寄發(fā)的專遞，但是該專遞寄送的是一份通知張某某辦理離司的通知書，并非是解除勞動(dòng)合同通知書。甲天下公司也從來沒有依任何形式給張某某寄送解除勞動(dòng)合同通知書。綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請依法予以維持。

雙方當(dāng)事人在二審期間沒有提供新的證據(jù)。

雙方當(dāng)事人對原審法院認(rèn)定的事實(shí)沒有異議，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第39條及第42條之規(guī)定，對于懷孕的女員工，只有在符合以下五種情形時(shí)，企業(yè)才可以與其解除勞動(dòng)關(guān)系：（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（3）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（3）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（4）因員工原因致使勞動(dòng)合同無效的；（5）被依法追究刑事責(zé)任的。本案中甲天下公司是以張某某嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律即“連續(xù)礦工多日，其行為嚴(yán)重影響了公司的正常工作安排”解除勞動(dòng)關(guān)系的。其法律依據(jù)是《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第39條的。當(dāng)時(shí)張某某已經(jīng)懷孕六、七個(gè)月，甲天下公司應(yīng)當(dāng)妥善處理該情形，合理安排工作，以保障懷孕女職工的合法權(quán)益。最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定：“用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第4條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭議案件的依據(jù)。對于甲天下公司主張的工作規(guī)章制度，該公司在審理期間沒有出示該規(guī)章制度文本和也沒有提供該公司規(guī)章制度公示的證據(jù)。因此，甲天下公司主張張某某嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的理由不能成立，證據(jù)不足，本院不予支持。雙方對于張某某收到通知書的內(nèi)容存有爭議。甲天下公司主張郵寄的是終止勞動(dòng)關(guān)系通知書。張某某主張收到的是要求辦理離職的通知書。而該郵寄詳單上僅注明通知書，據(jù)此無法判斷通知書的具體內(nèi)容。因甲天下公司實(shí)施郵寄行為和依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條之規(guī)定，甲天下公司對于作出的開出、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議的負(fù)有舉證責(zé)任。甲天下公司沒有證據(jù)證明郵寄內(nèi)容，本院依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)亦無法判斷郵寄內(nèi)容。因此，甲天下公司主張已經(jīng)送達(dá)終止勞動(dòng)關(guān)系通知的證據(jù)不能成立，本院不予采信。甲天下公司違反《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定終止與張某某的勞動(dòng)關(guān)系，而張某某亦不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，因此，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十八條的規(guī)定，原審判決甲天下公司支付2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金正確，本院予以維持。張某某于2007年1月應(yīng)聘到甲天下公司工作，根據(jù)2008年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十條、第八十二條規(guī)定，雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動(dòng)合同。甲天下公司未能提供雙方簽訂書面勞動(dòng)合同的原件，原審法院經(jīng)調(diào)查也未找到合同原件，張某某對于該復(fù)印件不予認(rèn)可。張某某實(shí)際工作至2010年3月份，甲天下公司亦未提供2009年——2010年度期間的書面勞動(dòng)合同。因此，甲天下公司主張雙方確實(shí)簽訂書面勞動(dòng)合同的證據(jù)不力，本院不予支持。原審判決認(rèn)定甲天下公司支付雙倍工資符合法律規(guī)定，本院予以支持。綜上，甲天下公司的上訴理由不能成立，證據(jù)不足，本院不予支持。原審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

案件受理費(fèi)10元，由上訴人河南甲天下置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長楊偉東

代理審判員扈孝勇

代理審判員王娟麗

二Ｏ一Ｏ年十二月十三日

代理書記員紀(jì)繪娟

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