一、離婚精神損害賠償概述
（一）離婚精神損害賠償?shù)牧⒎ㄒ罁?jù)

綜觀國外及我國臺(tái)灣地區(qū)的立法，離婚適用精神損害賠償?shù)淖龇ㄔ缫驯涣⒎ㄋ邮堋Ｈ纭斗▏穹ǖ洹返?66條規(guī)定：“如離婚被判為過錯(cuò)全在夫或妻一方，則該方得被判賠償損害，以彌補(bǔ)他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失。”我國臺(tái)灣地區(qū)民法典第1056條規(guī)定：“夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方請求賠償。”由此可見，國外及我國臺(tái)灣地區(qū)立法的共同點(diǎn)是：在離婚案件中，無過錯(cuò)一方當(dāng)事人均有權(quán)向有過錯(cuò)一方提出精神損害賠償，以彌補(bǔ)其因婚姻破裂所遭受之精神損害。

在我國新《婚姻法》施行之前，我國司法實(shí)踐中也曾有過離婚適用精神損害賠償?shù)呐欣?。而新修訂的婚姻法首次確立了離婚損害賠償制度，這里的損害賠償包括財(cái)產(chǎn)損害賠償和精神損害賠償，財(cái)產(chǎn)損害賠償旨在填補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損害，其賠償范圍應(yīng)以因離婚所遭受的財(cái)產(chǎn)實(shí)際損失包括直接損失和間接損失為限。精神損害賠償兼具有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰雙重功能，它包括精神利益損害賠償和精神痛苦損害賠償兩部分。精神損害是無形的，也是無法用金錢來衡量的，但是可以通過金錢來補(bǔ)償，這種補(bǔ)償既從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)受害人之損害，又從精神上慰撫受害人因合法權(quán)益遭受損害之痛苦。

（二）離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍

關(guān)于精神損害賠償?shù)倪m用范圍問題，各國立法規(guī)定不一。《日本民法典》第709條規(guī)定：“因故意或過失侵害他人權(quán)利者，負(fù)因此而產(chǎn)生損害的賠償責(zé)任。”我國《民法通則》第 120 條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。”根據(jù)此條規(guī)定，我國精神損害賠償?shù)倪m用范圍比較窄，僅限于姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的情況。那么在離婚案件中哪些情況下適用離婚精神損害賠償呢?我國新《婚姻法》第46條明確規(guī)定:有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償。1、重婚。重婚是指有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為。夫妻一方與他人登記結(jié)婚當(dāng)然構(gòu)成重婚，夫妻一方雖未經(jīng)結(jié)婚登記但以夫妻名義與他人同居生活的同樣構(gòu)成重婚。重婚是對一夫一妻制的最嚴(yán)重破壞，違背了夫妻之間相互忠實(shí)的義務(wù)，夫妻另一方因此理應(yīng)要求過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，新《婚姻法》將重婚列入損害賠償?shù)氖掠芍校筘?zé)任者承擔(dān)損害賠償責(zé)任，是對重婚者重婚行為的處罰。2、有配偶者與他人同居。有配偶者不論以何種名義與他人同居，均應(yīng)納入此處所稱同居之列。有配偶者負(fù)有與配偶對方共同生活的義務(wù) , 即使因某種正當(dāng)理由免除同居，在婚姻關(guān)系依法解除前，均不得與他人同居。否則行為構(gòu)成違法。因此，已有配偶者與他人同居是對婚姻義務(wù)的違反，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。3、實(shí)施家庭暴力。夫妻一方對另一方實(shí)施了家庭暴力并導(dǎo)致離婚，則行為人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。4、虐待、遺棄家庭成員。虐待是對受害人人身權(quán)益的嚴(yán)重侵犯，夫妻一方有虐待家庭成員的行為，導(dǎo)致夫妻感情破裂的，無過錯(cuò)方有權(quán)要求虐待行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。同樣，夫妻一方有遺棄家庭成員行為的，無過錯(cuò)方同樣有權(quán)請求損害賠償。新婚姻法的這一規(guī)定，從法律上界定了離婚損害賠償包括離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍，只有具備其中之一情形的，無過錯(cuò)方才可行使損害賠償請求權(quán)，否則無過錯(cuò)方不可要求損害賠償。

（三）離婚精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

離婚精神損害賠償作為侵權(quán)損害賠償?shù)囊环N，其構(gòu)成要件與侵權(quán)損害賠償構(gòu)成要件相一致，也就是：

1．有違法行為

違法行為是指公民或者法人違反法定義務(wù)、違反法律所禁止而實(shí)施的作為或不作為。違法行為作為構(gòu)成精神損害賠償責(zé)任的要件之一，其主要特征是違法性，表現(xiàn)在離婚案件中，因配偶一方之違法行為致使婚姻關(guān)系破裂而離婚，即為有違法性存在，主要指：重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的違法行為。

2．有損害事實(shí)

“損害事實(shí)是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財(cái)產(chǎn)利益和非財(cái)產(chǎn)利益的減少或滅失的客觀事實(shí)”。它是確定精神損害賠償責(zé)任的必備要素，是構(gòu)成精神損害賠償責(zé)任的前提。只有一方當(dāng)事人遭受精神損害的事實(shí)客觀存在，才能產(chǎn)生精神損害賠償責(zé)任。

3．有因果關(guān)系

在侵權(quán)損害的因果關(guān)系中，存在直接因果關(guān)系和間接因果關(guān)系，表現(xiàn)在離婚案件中亦如此。配偶一方實(shí)施的重婚、餅居、通奸、虐待、遺棄等違法行為 ,是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚、造成無過錯(cuò)方遭受精神損害的直接原因。當(dāng)然，也不排除有些精神損害后果是通過間接的形式表現(xiàn)出來的。在離婚案件中，有時(shí)配偶一方實(shí)施違法行為并不是直接針對另一方，如一方因盜竊罪被判長期徒刑,其行為可能傷害夫妻感情，給無過錯(cuò)方造成極大的精神損害。因此，只要配偶一方有違法行為存在，并且這種行為導(dǎo)致了無過錯(cuò)方的精神遭受損害，無論這種損害事實(shí)是直接原因還是間接原因造成的，均應(yīng)認(rèn)定違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。

4．主觀上有過錯(cuò)

這里的過錯(cuò)包括故意和過失兩種形式。故意侵害他人精神利益的要承擔(dān)民事責(zé)任，同樣過失侵害他人精神利益的也應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。表現(xiàn)在離婚案件中，過錯(cuò)方主觀上應(yīng)有意圖違反婚姻法或其他法律，傷害夫妻感情，導(dǎo)致家庭破裂的故意或過失，客觀上應(yīng)有實(shí)施如重婚、拼居、通奸、虐待、遺棄等違法行為。

（四）離婚精神損害賠償?shù)闹黧w 　

1．離婚精神損害賠償?shù)臋?quán)利主體

根據(jù)新《婚姻法》第 46 條的規(guī)定，只有無過錯(cuò)配偶，才享有離婚精神損害賠償請求權(quán)，成為請求權(quán)的主體。新《婚姻法》這所以將離婚損害賠償請求權(quán)的主體僅限于無過錯(cuò)配偶，是為了促使公民嚴(yán)肅認(rèn)真對待婚姻關(guān)系，預(yù)防侵害配偶合法權(quán)益的違法行為的發(fā)生，也可避免為證明離婚配偶雙方過錯(cuò)大小之舉證困難。

2．離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體

關(guān)于離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體，我國新《婚姻法》對此未作明確規(guī)定。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十九第一款之規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶”，筆者認(rèn)為離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體應(yīng)該是離婚的過錯(cuò)配偶。國外一些國家的法律或判例，將因“婚外情”而導(dǎo)致的婚姻破裂的責(zé)任主體從過錯(cuò)配偶一方延伸到了“第三者”。筆者認(rèn)為第三者不應(yīng)成為婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體。因?yàn)殡x婚及離婚過錯(cuò)賠償是配偶之間的糾紛，解決的是配偶之間民事身份及民事責(zé)任問題。而且“第三者 ”它不是一個(gè)法律概念，而是一個(gè)社會(huì)學(xué)概念，它通常是指介入他人婚姻，與夫妻一方有婚外性關(guān)系的人。其表現(xiàn)形式比較復(fù)雜，有的屬于通奸；有的屬于姘居；有的則屬于重婚。對于第三者的行為，更適宜以道德來調(diào)整。因此離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只能是有過錯(cuò)的配偶。

二、離婚精神損害賠償在目前司法實(shí)踐中存在的問題

（一）離婚精神損害賠償僅限于離婚之情形

婚姻法第 46 條規(guī)定離婚精神損害賠償限于引起離婚的情形。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）明確規(guī)定離婚是要求精神損害賠償?shù)奈ㄒ灰?，欲保持婚姻關(guān)系又獲得精神損害賠償?shù)脑V訟請求，人民法院是不會(huì)支持的。然而現(xiàn)實(shí)生活中符合該條件所列舉的四種情形而無過錯(cuò)方并不要求離婚的也非罕見。在很多情況下，受害方往往受傳統(tǒng)觀念、子女撫養(yǎng)以及其他多種原因，并不愿意放棄現(xiàn)存的婚姻，但是不要求離婚絕不等于不要求賠償。過錯(cuò)方能否在維持婚姻狀況前提下獲得精神損害賠償應(yīng)當(dāng)引起關(guān)注。婚姻法將提起精神損害賠償?shù)臅r(shí)機(jī)限定為離婚，夫妻一方重婚或者與他人同居的，另一方只要不要求離婚，就不能要求精神損害賠償。而按照最高人民法院2001年3月施行的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）的規(guī)定，因身份權(quán)受侵害是不能提起精神損害賠償?shù)模虼耸芎Ψ讲⒉荒苤苯右罁?jù)《解釋》獲得救濟(jì)，這樣在配偶權(quán)保護(hù)上就留下了很大缺陷。

（二）離婚精神損害賠償數(shù)額如何確定法律沒有明確規(guī)定

離婚精神損害賠償數(shù)額的確定非常復(fù)雜。精神損害不同于財(cái)產(chǎn)損害，無法適用等價(jià)賠償?shù)脑瓌t。因受生活水平、經(jīng)濟(jì)發(fā)展等多種因素的影響，不同地區(qū)不同法院掌握的尺度不一樣，在全國范圍內(nèi)沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)去執(zhí)行。

（三）離婚精神損害賠償?shù)淖C據(jù)收集較難

前面已提到離婚精神損害賠償僅限于重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員這四種情形，而這幾種情形的發(fā)生多在家庭內(nèi)部，比較隱蔽，外人一般很難知道，更不要談?wù)莆兆C據(jù)了。即使有的外人知道，掌握一些證據(jù)，總認(rèn)為是人家的家務(wù)事，多一事不如少一事。由于精神損害具有無形性和主觀性的特征，受害人所遭受的精神損害程度也不同,因此,讓受害人將其所受的精神損害準(zhǔn)確地表達(dá)出來,并舉證證明,十分困難。總之，認(rèn)定損害事實(shí)的存在，應(yīng)采用主觀與客觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)，主觀上應(yīng)從受害人所表現(xiàn)出來的種種反常的精神狀況來考慮；客觀上應(yīng)考慮一個(gè)普通誠信的人在相同的條件下, 是否會(huì)受到精神損害，只有這樣才能正確認(rèn)定損害事實(shí)的存在。很多情況下，因受害者提供不了足夠、充分、有力的證據(jù)，離婚精神損害賠的目的并不能真正實(shí)現(xiàn)。

三、針對目前離婚精神損害賠償在司法實(shí)踐中存在的問題提出如下對策

（一）離婚損害賠償制度適用范圍方面

我國雖然建立了離婚損害賠償制度，但其所列舉的適用該制度的四種情形過于狹窄，因?qū)⑵溥M(jìn)一步完善。筆者提出如下建議：（1）明確規(guī)定“無過錯(cuò)”配偶的含義。無過錯(cuò)配偶應(yīng)當(dāng)僅指就其自身而言不存在有責(zé)離婚原因或其行為不會(huì)導(dǎo)致婚姻破綻的一方當(dāng)事人，并非是對于導(dǎo)致離婚的原因行為沒有過錯(cuò)的一方當(dāng)事人。這樣可以更有力地保護(hù)受害者的權(quán)益，維護(hù)家庭的穩(wěn)定（2）吸收司法解釋的相關(guān)內(nèi)容，明確規(guī)定損害賠償不僅包括財(cái)產(chǎn)上的，而且包括精神上的損害賠償。因?yàn)橛行╇x因損害更多的是對于受害方精神上的打擊和折磨，比如虐待等。（3）就家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員中的“家庭成員”作限縮解釋，不應(yīng)當(dāng)把配偶之外的家庭成員包括在內(nèi)。離婚損害賠償應(yīng)僅對配偶進(jìn)行救濟(jì)，而其他家庭成員則可以通過侵權(quán)行為法來救濟(jì)。（4）應(yīng)當(dāng)在原有的司法解釋的基礎(chǔ)上對家庭暴力和虐待進(jìn)行擴(kuò)張解釋。將意圖殺害配偶等嚴(yán)重侵犯對方人格權(quán)的行為包括在虐待之列；另外，應(yīng)把精神上的虐待如重大侮辱行為也包括在內(nèi)。這樣可以最大限度地保護(hù)將人格納入到婚姻共同體的成員的人格權(quán)。（5）明確遺棄的含義，對其應(yīng)為擴(kuò)張解釋，將基本的婚姻義務(wù)的違反納入到遺棄的概念中。

（二）離婚精神損害賠償數(shù)額的確定方面

針對離婚精神損害賠償數(shù)額的確定，筆者認(rèn)為，確定離婚精神損害賠償?shù)臄?shù)額，應(yīng)采用原則性和靈活性相結(jié)合，既要遵循一定的原則，又要依照案件的具體情況，綜合考慮各種相關(guān)因素，使其賠償數(shù)額適當(dāng)合理。具體地說應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：

1、堅(jiān)持三個(gè)基本原則

（1）適當(dāng)補(bǔ)償原則。由于精神損害是一種無形損害，不能完全客觀地以金錢計(jì)量和賠償。因此，其賠償數(shù)額的確定只能是補(bǔ)償性的，而不是等價(jià)性的，只能是適當(dāng)補(bǔ)償受害人所受到的精神損害。

（2）公平原則。公平原則是處理民事案件普遍適用的原則。在離婚案件中，訴訟主體本身社會(huì)地位的不平等決定了適用這一原則的必要性。在離婚案件中適用公平原則時(shí)，如果無過錯(cuò)方為女方，應(yīng)考慮婦女本身所處的不利狀況，確定給其相對較高的賠償數(shù)額，以彌補(bǔ)其所受到的精神損失，使其在精神上得到一定的撫慰；如果過錯(cuò)方的侵權(quán)行為情節(jié)極其惡劣，已產(chǎn)生了不良社會(huì)影響，造成了嚴(yán)重的社會(huì)后果，賠償數(shù)額則應(yīng)相應(yīng)提高，使過錯(cuò)方在經(jīng)濟(jì)上不能占到便宜，以示公平。

（3）法官自由裁量原則。此原則賦予法官在處理此類案件時(shí)，依法官的自由裁量權(quán)，來確定精神損害賠償?shù)木唧w數(shù)額。法官應(yīng)根據(jù)我國《民法通則》和《婚姻法》及相關(guān)民事政策的規(guī)定，根據(jù)離婚案件的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合具體的案情的具體情況，確定一個(gè)相對較適當(dāng)?shù)馁r償數(shù)額。賠償數(shù)額的確定，既不能過低也不能過高，過低可能導(dǎo)致片面強(qiáng)調(diào)象征性，根本起不到撫慰受害人、彌補(bǔ)其內(nèi)心痛苦和悲傷的作用，亦起不到懲罰、制裁過錯(cuò)方的作用；過高則可能導(dǎo)致片面強(qiáng)調(diào)懲罰性，有悖于離婚自由原則，避免無過錯(cuò)方以賠償巨額精神損失費(fèi)為同意離婚的條件要挾過錯(cuò)方，增加了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)?？傊?，離婚案件中適用精神損害賠償更多地涉及到倫理、道德、感情的因素，法官在行使自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)充分考慮離婚案件的特殊性，使賠償數(shù)額的確定既合法又合情合理，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

2、考慮五個(gè)因素

（1）受害人的精神損害程度。應(yīng)考慮受害人所遭受的精神損害是長期的還是短期的，是否給受害人的生活、工作、學(xué)習(xí)帶來影響，由于損害結(jié)果涉及人的身體和精神方面，必要時(shí)應(yīng)由醫(yī)學(xué)專家鑒定其輕重程度，以便確定賠償數(shù)額的高低。

（2）過錯(cuò)方的過錯(cuò)程度。包括過錯(cuò)方實(shí)施過錯(cuò)的種類、動(dòng)機(jī)、情節(jié)等過錯(cuò)程度一般與造成的損害成正比，過錯(cuò)輕微的，對受害人的精神損害就小，受害人較易容忍和諒解，確定賠償數(shù)額應(yīng)相對較?。贿^錯(cuò)嚴(yán)重的，對受害人所造成的精神損害就大，為補(bǔ)償或恢復(fù)這種傷害，則應(yīng)確定相對較高的賠償數(shù)額。

（3）過錯(cuò)方具體的侵權(quán)情節(jié)。應(yīng)結(jié)合過錯(cuò)方侵權(quán)行為的方式、手段、 場合等具體情節(jié)綜合考慮，如虐待比一般的家庭暴力過錯(cuò)行為嚴(yán)重，侵權(quán)方式越惡劣，持續(xù)時(shí)間越長，受害人造成的精神損害就越大，其賠償數(shù)額的確定應(yīng)相對高于一般家庭暴力。

（4）過錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力。過錯(cuò)方無任何固定的經(jīng)濟(jì)來源，你要他（她）再多的精神損害賠償也是無能為力。

（5）訴訟時(shí)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況。我國各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，精神損害賠償糾紛若發(fā)生在經(jīng)濟(jì)較為不發(fā)達(dá)的邊遠(yuǎn)山村，幾十元的賠償數(shù)額可能就會(huì)平息糾紛。反之，若發(fā)生在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地區(qū)，類似的糾紛，裁判上千元的賠償數(shù)額，受害人亦不一定能夠服判息訴。

所以，在確定賠償數(shù)額時(shí)，要因地制宜，酌情考慮訴訟時(shí)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況，結(jié)合其他因素，合情合理地確定一個(gè)具體數(shù)額。

（三）證據(jù)收集方面

要制定和完善證據(jù)收集方面的法律、法規(guī)。因?yàn)樵谖覈鴮?shí)行的是“誰主張誰舉證”原則，這就要求受害方提供相關(guān)的證據(jù)材料。在離婚訴訟當(dāng)中要求配偶給予精神損害賠，收集證據(jù)就顯得特別重要。根據(jù)筆者的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)歸納為以下幾點(diǎn)：

1、當(dāng)事人要增強(qiáng)證據(jù)意識，積極、主動(dòng)收集相關(guān)證據(jù)包括：

（1）如婚外情突然被曝光，應(yīng)要求對方寫下“保證書”、“道歉書”等書面材料，這是婚外情的關(guān)鍵證據(jù)；

（2）如是嫖娼事件等，通常有警方介入，要有警方的筆錄；

（3）如是單位查實(shí)職工的婚外情后，有時(shí)會(huì)對其生活作風(fēng)問題作出相應(yīng)的處理；要有單位的處理結(jié)果；

（4）雙方來往的書信、短信、電子郵件等，此類證據(jù)除書面證據(jù)外，短信、電子郵件等均應(yīng)先做一下公證，再提交法院為宜；

（5）是捉奸在床，收集這類證據(jù)難度很大，可通過拍照攝像拿實(shí)證據(jù)。對于以上點(diǎn)要注意證據(jù)取得的途徑要合法，因?yàn)楹戏ㄐ砸彩亲C據(jù)的要求之一。

2、當(dāng)事人要利用各級救助機(jī)構(gòu)、組織，請求法律幫助，保留相關(guān)的的證據(jù)材料包括：

（1）如在受到配偶暴力傷害時(shí)要及時(shí)向當(dāng)?shù)卮迕裎瘑T會(huì)、居民委員會(huì)或所在單位、婦聯(lián)組織或者公安機(jī)關(guān)求助，請求他們出面協(xié)調(diào)處理；

（2）被打傷后，一定要及時(shí)去醫(yī)院就診，留下必要的受傷證據(jù)（病歷、處方、發(fā)票等），并到法醫(yī)門診進(jìn)行傷情鑒定。

 江蘇省如東縣人民法院  桑乃霞