【內(nèi)容提要】定金是合同擔(dān)保的一種基本形式，所謂定金是指合同的當(dāng)事人為了證明合同的成立和保證合同的履行，規(guī)定由當(dāng)事人一方向另一方先行支付一定數(shù)額的貨幣。本文將對(duì)定金的含義、作用、種類、成立以及制裁等問題做簡要分析。
【關(guān)鍵詞】 定金 違約金 種類 制裁

一、定金的含義與作用

1、含義

定金是合同擔(dān)保的一種基本形式，所謂定金是指合同的當(dāng)事人為了證明合同的成立和保證合同的履行，規(guī)定由當(dāng)事人一方向另一方先行支付一定數(shù)額的貨幣?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第89條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的義務(wù)的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行約定義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金；《合同法》第115條規(guī)定“當(dāng)事人可以依照〈中華人民共和國擔(dān)保法〉約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”這就是我們通常說的定金罰則。第116條規(guī)定“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第90條規(guī)定，“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。”；第91條規(guī)定，“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定“出賣人通過認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的，如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理；因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的，出賣人應(yīng)當(dāng)將定金返還買受人。”從這些規(guī)定可以看出，定金是一種重要的擔(dān)保形式，它是在沒有第三人參加的情況下由合同當(dāng)事人雙方所采取的保證合同履行的辦法。

2、作用

定金的作用從法律規(guī)定看有三個(gè)：第一，擔(dān)保作用。這是定金制度的基本作用。定金罰則的規(guī)定可以促使當(dāng)事人雙方認(rèn)真履行合同，避免由于不履行合同而遭受定金制裁，從而體現(xiàn)其所具備的擔(dān)保作用。第二，證明作用。定金一般是在合同成立之時(shí)或者合同成立之后但尚未履行之前支付，而不是在合同履行之后支付的，所以，定金的給付和收取的事實(shí)，是合同成立的證明。第三，預(yù)先給付作用。合同按期履行后，給付定金的一方如果是支付價(jià)款的一方，那么交付的定金可以抵作部分價(jià)款。在這種情況下，定金起到了預(yù)付款的作用。這里需要注意的是，定金雖然起到了預(yù)付款的作用，但定金本身并不是預(yù)付款。預(yù)付款盡管也是在合同成立之時(shí)或者合同成立之后但尚未履行之前交付給對(duì)方的一定數(shù)量的貨幣，但作為預(yù)付款來講，交付預(yù)付款的當(dāng)事人是預(yù)先履行債務(wù)，不屬于擔(dān)保措施，或者說，不擔(dān)保債務(wù)的履行，就其后果而言，定金具有違約處罰的性質(zhì)，而預(yù)付款沒有這種性質(zhì)。

二、定金的種類

定金是一種古老的債的擔(dān)保形式，傳統(tǒng)民法中的定金擔(dān)保，以其目的和作用不同，可以分為五類：

第一，立約定金，是指為保證以后正式訂立合同而設(shè)立的定金?？梢越忉尀?，交付定金的當(dāng)事人若拒絕立約，則喪失定金；接受定金的當(dāng)事人若拒絕立約，則加倍償還定金。

第二，成約定金，是指以定金的交付作為合同成立要件的定金，在當(dāng)事人有此約定時(shí)，合同非因定金的交付不發(fā)生效力。

第三，證約定金，是指以定金的交付作為合同成立證明的定金。這種定金不是合同的成立要件，僅以證明合同成立為目的。

第四，違約定金，是指以定金作為違反合同的賠償?shù)亩ń?。就是說，交付定金的當(dāng)事人若不履行債務(wù)，接受定金的當(dāng)事人可以沒收定金，這種定金和違約金都具有間接強(qiáng)制債務(wù)履行的效力。違約金通常兼具有證約定金的作用。

第五，解約定金，是指以定金作為自由解除合同的定金，就是交付定金的當(dāng)事人可以拋棄定金以解除合同，而接受定金的一方也可以雙倍返還定金以解除合同。

從我國《擔(dān)保法》的規(guī)定來看，我國法律規(guī)定的定金兼有證約定金和違約定金的性質(zhì)。定金的性質(zhì)，也可以由當(dāng)事人約定。

三、定金的成立

定金是一種擔(dān)保措施，是為主債務(wù)設(shè)定的一種從債。定金擔(dān)保的成立，一般可在訂立定金合同或者在主合同中約定，作為合同的條款予以確定，因此，定金的成立應(yīng)具備以下幾個(gè)條件：第一，定金必須是在合同成立之時(shí)或者合同成立之后但尚未履行之前支付，如果合同已經(jīng)履行完畢，就沒有必要再支付定金；第二，對(duì)合同而言，定金必須表現(xiàn)為一定數(shù)量的貨幣支付，不允許用勞務(wù)或者財(cái)務(wù)作為定金；第三，定金的成立必須以主合同的成立為其前提。定金是從屬于主債的從債，主債不存在，從債也不會(huì)存在，因此，必須先有合同，才會(huì)有為履行合同所設(shè)定的定金；第四，必須有交付定金的行為，定金的有效成立不僅有賴于定金的意思表示，而且必須有交付定金的行為。

四、定金的制裁

當(dāng)合同依法成立并約定定金擔(dān)保后，當(dāng)事人一方由于沒有履行合同而依法應(yīng)受到定金制裁。

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金罰則包括兩層含義：其一，給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；其二，接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

定金的數(shù)額是當(dāng)事人雙方在合同中約定的定金的數(shù)量，對(duì)于定金的數(shù)額，《擔(dān)保法》作出了明確規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十”。這一規(guī)定兼顧了雙發(fā)的利益，一方面使交付定金的一方負(fù)擔(dān)不至于過重但仍可起到擔(dān)保的作用；另一方面使得到定金的一方當(dāng)事人簽訂合同后，如果對(duì)方違約，能夠得到一定程度的補(bǔ)償。

 江西省石城縣人民法院  付紅雷