勞動關系解除指南
發(fā)布日期：2010-11-26 作者：110網律師
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勞動關系解除種類 |
用人單位是否需要支付經濟補償金 |
用人單位法律風險 |
法律依據 |
程 序 要 求 |
備注 |
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雙 方 |
合意解除（用人單位提出） |
是 |
協(xié)議解除協(xié)議是否完備 |
《勞動合同法》第三十六條 |
由用人單位向勞動者首先提出解除勞動關系的動議 |
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合意解除（勞動者提出） |
否 |
能夠證明是由勞動者提出 |
同上 |
由勞動者向用人單位首先提出解除勞動關系的動議 |
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勞動者 |
勞動者單方解除（辭職權） |
否 |
用人單位負舉證責任 |
《勞動法》第三十一條 |
勞動者解除勞動合同，應當提前三十日以書面形式通知用人單位。 |
提前30日，書面通知 |
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勞動者單方解除（試用期） |
否 |
用人單位負舉證責任 |
《勞動合同法》第三十七條 |
勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。 |
提前3日，不用書面 | |
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勞動者單方解除（被迫解除） |
是 |
用人單位證明自己無過錯 |
《勞動合同法》第三十八條 |
勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位 |
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用人單位 |
用人單位單方解除（過失解除） |
否 |
用人單位證明勞動者有過錯 |
《勞動合同法》第三十九條 |
不需要提前通知，或者額外支付一個月的工資 |
用人單位應當事先將理由通知工會。用人單位違反規(guī)定約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。 |
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用人單位單方解除（無過失解除） |
是 |
用人單位負舉證責任 |
《勞動合同法》第四十條 |
提前30日書面通知，或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： | ||
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用人單位單方解除（經濟性裁員） |
是 |
用人單位負舉證責任 |
《勞動合同法》第四十一條 |
裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數百分之十以上的有嚴格法定程序要求；反之則無要求。 | ||
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用 人 單 位 |
用人單位依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整，依法裁減人員的； |
是 |
用人單位負舉證責任 |
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用人單位生產經營發(fā)生嚴重困難，依法裁減人員的； |
是 |
用人單位負舉證責任 |
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企業(yè)轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員，用人單位依法定程序裁減人員的； |
是 |
用人單位負舉證責任 |
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因用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的； |
是 |
用人單位負舉證責任 |
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因用人單位被依法宣告破產而終止勞動合同的； |
是 |
用人單位負舉證責任 |
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| ||
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固定勞動合同期滿，勞動者同意續(xù)訂勞動合同而用人單位不同意續(xù)訂勞動合同，由用人單位終止固定期限勞動合同的； |
是 |
用人單位負舉證責任 |
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特殊情況下的勞動合同終止 |
（1）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； （2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； （3）以完成一定工作任務為期限的勞動合同期限屆滿終止的； （4）固定期限勞動合同到期，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止勞動合同的。 |
（用人單位）否 |
用人單位負舉證責任 |
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二、勞動合同解除的其它問題
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1 |
勞動合同不得解除的情形 |
（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的； （二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的； （三）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的； （四）女職工在孕期、產期、哺乳期的； （五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； |
用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：（但是可以依據《勞動合同法》第三十九條解除） |
備注 |
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2 |
經濟補償計算基數中工資 |
《勞動合同法實施條例》第二十七條 //www.ldht.org/勞動合同法第四十七條規(guī)定的//www.ldht.org/經濟補償的月工資按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前１２個月的平均工資低于當地最低工資標準的，按照當地最低工資標準計算。勞動者工作不滿１２個月的，按照實際工作的月數計算平均工資。 |
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3 |
計算經濟補償中勞動者工作年限 |
經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。 |
勞動者解除勞動關系最高經濟補償金為職工月平均工資×3倍×12 |
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4 |
經濟補償金和賠償金是否可以并存 |
不能 |
《勞動合同法實施條例》第二十五條 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經濟補償 |
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5 |
經濟補償金是否需納個人所得稅 |
個人因與用人單位解除勞動關系而取得的一次性補償收入（包括用人單位發(fā)放的經濟補償金、生活補助費和其他補助費用），其收入在當地上年職工平均工資3倍數額以內的部分，免征個人所得稅；超過的部分按照《國家稅務總局關于個人因解除勞動合同取得經濟補償金征收個人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔1999〕178號）的有關規(guī)定，計算征收個人所得稅。 |
，《關于個人與用人單位解除勞動關系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》（財稅〔2001〕57號） |
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