對(duì)于按照什么原則對(duì)犯罪之未成年人適用刑罰，刑法典沒有做出規(guī)定。司法解釋雖有規(guī)定，卻存在一定沖突。理論上對(duì)該問題所作的分析也并不是很多。這種情況導(dǎo)致人們對(duì)未成年犯罪人的量刑活動(dòng)存在認(rèn)識(shí)誤區(qū)，不利于對(duì)未成年人犯罪的妥當(dāng)處理，因而有必要在理論上予以探討。

　　□對(duì)未成年罪犯量刑之原則的現(xiàn)行規(guī)定

　　刑法典對(duì)未成年罪犯的量刑原則沒有做出直接的規(guī)定。當(dāng)然，根據(jù)刑法典第61條的規(guī)定，對(duì)于未成年人犯罪，同樣應(yīng)該根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度來裁量刑罰。對(duì)此，有關(guān)司法解釋作了較為明確的規(guī)定。

　　最高人民法院于2006年1月10日專門發(fā)布的《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定，“對(duì)未成年罪犯適用刑罰，應(yīng)當(dāng)充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正”。而最高人民法院于2001年4月4日發(fā)布的《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》第3條、最高人民檢察院2006年12月28日發(fā)布的《關(guān)于辦理未成年人刑事的規(guī)定》第2條則作了較為相同的規(guī)定，即辦理未成年人刑事案件，執(zhí)行教育、感化、挽救的方針，堅(jiān)持教育為主、懲罰為輔的原則。

　　與《關(guān)于辦理未成年人刑事的規(guī)定》同一天發(fā)布的最高人民檢察院《關(guān)于在檢察工作中貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事司法政策的若干意見》，在第二部分第十一段中指出，“對(duì)未成年人犯罪案件依法從寬處理。辦理未成年人犯罪案件，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持‘教育、感化、挽救’的方針和‘教育為主、懲罰為輔’的原則。”

　　那么，究竟應(yīng)該按照什么原則來對(duì)未成年罪犯來量刑呢？問題的關(guān)鍵就在于如何理解“教育為主、懲罰為輔”的原則。

　　□關(guān)于“教育為主、懲罰為輔”之原則的分析

　　刑法典第17條第2款明確規(guī)定，對(duì)未成年人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。但能否認(rèn)為“教育為主、懲罰為輔”原則僅僅指的是對(duì)未成年人從寬處罰呢？筆者認(rèn)為，這樣的看法似乎并不妥當(dāng)。

　　對(duì)未成年罪犯的懲罰是實(shí)現(xiàn)對(duì)其教育之目的的手段。盡管根據(jù)刑法典第17條第2款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對(duì)未成年罪犯從寬處罰，但是，不管是對(duì)未成年人減輕處罰還是對(duì)其從輕處罰，不管是否采用緩刑方式執(zhí)行刑罰，都要注意對(duì)該犯罪之未成年人的法制教育，以有效實(shí)現(xiàn)法制教育為刑罰裁量和選擇刑罰執(zhí)行方式的標(biāo)準(zhǔn)。

　　因此，對(duì)于未成年罪犯，應(yīng)該堅(jiān)持罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法原則，根據(jù)教育的實(shí)際需要來決定是從輕還是減輕，確定從輕的幅度以及減輕時(shí)應(yīng)該選擇的刑種。

　　此時(shí)需要注意，雖然懲罰為輔，但并不是可有可無的。刑罰的懲罰性是實(shí)現(xiàn)刑罰任何目的的必要手段。對(duì)于犯罪而言，脫離刑罰本身的懲罰性，很難說能夠順利發(fā)揮刑罰的教育、改造等功能，進(jìn)而很難認(rèn)為能實(shí)現(xiàn)其預(yù)防犯罪的目的。

　　□關(guān)于有利于教育和矯正原則的簡(jiǎn)要分析

　　筆者認(rèn)同最高人民法院上述司法解釋所確定的對(duì)未成年罪犯的量刑原則。但是，還需要澄清如下問題：

　　(1)該原則是對(duì)未成年罪犯裁量刑罰的特殊原則，僅適用于未成年人犯罪。其必要的前提是未成年人所實(shí)施的違法行為達(dá)到刑法典所規(guī)定的犯罪的社會(huì)危害性程度。不僅適用于對(duì)未成年罪犯適用具體刑罰的情形，而且適用于對(duì)未成年罪犯采用非刑罰處罰方法的情形。

　　(2)該原則在性質(zhì)上是一種量刑的原則。因此，該原則應(yīng)該符合刑法典第3條規(guī)定的罪責(zé)刑相適應(yīng)基本原則的要求，符合刑法典第17條第2款關(guān)于對(duì)未成年罪犯從寬處罰之規(guī)定的要求，符合量刑活動(dòng)之“以事實(shí)為準(zhǔn)繩、以法律為根據(jù)”的基本原則。

　　(3)對(duì)于“教育為主、懲罰為輔”的原則，雖然預(yù)防未成年人犯罪法第44條第2款僅將“教育”限定為“法制教育”，但是，對(duì)此不能僅在“法制教育”的范圍內(nèi)理解，“教育”包括但不限于“法制教育”，其它方面的教育(如社會(huì)主義道德教育、未成年人心理教育、家庭情感教育等)也是必要而需要進(jìn)行的。
黃曉亮
作者簡(jiǎn)介：北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院講師、法學(xué)博士
文章來源：《法制日?qǐng)?bào)》2008年11月30日第12版