內(nèi)容提要：2002、2003年我國相繼出臺了幾個有關(guān)外資并購的部門規(guī)章，這為外國投資者在華并購提供了法律依據(jù)。外交并購在發(fā)揮其積極作用的同時，也會帶來一些負面影響。如導(dǎo)致壟斷和威脅國家經(jīng)濟安全等。本文對外資并購的利弊以及現(xiàn)行立法的進步和不足進行了分析，并借鑒外國立法，結(jié)合中國實際，提出以后立法工作的思路和建議。
關(guān)鍵詞：外交并購，反壟斷，入世
根據(jù)中國外經(jīng)貿(mào)部統(tǒng)計，2002年全年，我國新批準設(shè)立外商投資企業(yè)34171家，比2001年同期增長了30.72%；合同外資金額827.68億美元，同比增長19. 62%；實際利用外資金額527.43億美元，同比增長12，51%，創(chuàng)下了歷年外資引進規(guī)模最高記錄。在外資流入的總規(guī)模中，傳統(tǒng)的創(chuàng)建式投資⑴，占到了95%左右，跨國并購僅僅約為5%.而隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，企業(yè)跨國并購已成為外國直接投資的主要方式。如今全球跨國并購的金額與世界外商直接投資總額的比率已超過80%.中國正在加快融入世界經(jīng)濟的步伐，中國不能回避跨國并購對中國吸收外資和經(jīng)濟調(diào)整所帶來的影響?？上驳氖?，在2002年、2003年，中國陸續(xù)出臺了一系列規(guī)定、通知，為外資并購在中國的實施提供了法律和政策支持。我們可以看到其中的進步之處，我們也要分析到我國現(xiàn)行外資并購立法的不足之處以求進一步的完善。
一、外交并購的概念和形式
從語義上講，“并購”一詞包括“兼并”和“收購”。兼并是指一家企業(yè)購買其他企業(yè)的全部財產(chǎn)，并入本企業(yè)，而使后者失去法人資格，即吸收合并。收購是指一企業(yè)通過購買其他企業(yè)全部或部分資產(chǎn)或股權(quán)，以實現(xiàn)對該企業(yè)的實際控制，而被收購的企業(yè)仍可具有獨立的法人資格。所謂企業(yè)并購是企業(yè)兼并和收購的總稱。外資并購則是指外國投資者通過兼并和收購的形式而取得企業(yè)的控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)的行為。根據(jù)我國現(xiàn)有的法律法規(guī)的規(guī)定，外資并購的方式可分為資產(chǎn)并購和股權(quán)并購⑵。資產(chǎn)并購是指外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)。股權(quán)并購是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司的股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。
二、外資并購的利弊分析
外資并購對我國的影響是多方面的，既有積極作用也有消極作用。只有深刻認識到外資并購的利弊，運用法律來規(guī)制外資并購，才能更好地發(fā)揮外資并購積極作用，減弱其消極作用，趨利避害。
?。ㄒ唬┓e極作用表現(xiàn)在：
1、有利于我國實現(xiàn)工業(yè)化，解決我國經(jīng)濟發(fā)展中所需要的資金。江澤民在十六大報告中提出 “在優(yōu)化結(jié)構(gòu)和提高效益的基礎(chǔ)上，國內(nèi)生產(chǎn)總什到2020年比2000年翻兩翻，綜合國力和國際競爭力明顯增強，基本實現(xiàn)工業(yè)化。”要維持中國的經(jīng)濟增長和推進中國的工業(yè)化進程，需要大量的資金。通過多種方式利用國外的資金，包括外資并購在內(nèi)吸引大量的外資流入，以推進我國經(jīng)濟增長，實現(xiàn)工業(yè)化。
2、有利于國有經(jīng)濟戰(zhàn)略重組。
國有經(jīng)濟戰(zhàn)略重組是指國有資產(chǎn)從部分產(chǎn)業(yè)的退出和對部分產(chǎn)業(yè)的集中進入。國有資產(chǎn)通過資產(chǎn)重組引進先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，將在很大程度上解決國有企業(yè)技術(shù)落后，缺乏市場和管理不善等問題?？梢匝a充我國國有企業(yè)改革中的資金不足，為國企改革創(chuàng)造有利的融資條件。
3、帶來先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，提高效率。
跨國公司的投資通常是以包含一定的技術(shù)的設(shè)備為載體進入我國的。這類投資主體注重技術(shù)進步和制度優(yōu)勢，通常也相應(yīng)地帶有營銷網(wǎng)絡(luò)和管理經(jīng)驗。國內(nèi)企業(yè)可以在技術(shù)上通過模仿和自我創(chuàng)新，采取跟進策略，從而從整體上提高我國企業(yè)的技術(shù)和管理水平。
4、有助于就業(yè)增長。
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