俄、越民法典概要及對我國制定民法典的啟示

發(fā)布日期：2004-02-20 文章來源：互聯(lián)網(wǎng)

　　一、俄羅斯聯(lián)邦新民法典第一部

　?。ㄒ唬┒砹_斯聯(lián)邦新民法典的立法進程、歷史背景

　　俄羅斯新民法典擬分3部分別起草、通過與實行。第一部于1994年10月21日通過，同月30日公布，從1995年1月1日施行。該法典共3編，第一編總則（第1條—第208條），第2編所有權(quán)和其他物權(quán)（第209條—306條），第3編債權(quán)法總則（第307條—和543條）。（注：依據(jù)杉浦一孝、小原剛、遠藤克己、大江泰一郎、伊藤知義、＠①田優(yōu)譯《俄羅斯聯(lián)邦民法典第一部》，載《俄羅斯研究》別冊四，1995年11月。）其中，第2編第17章關(guān)于土地所有權(quán)及其他物權(quán)（第260條—第287條），在俄羅斯聯(lián)邦土地法典被議會通過后施行之日生效。（注：依據(jù)《關(guān)于俄羅斯聯(lián)邦民法典第一部實行的聯(lián)邦法》第13條。出處同上。第128頁。至今，土地法典尚未通過。1996年3月22日，該法典案雖在下院二讀通過，但6月26日被上院否決，7月12日作為回復(fù)法典案在下院表決沒有獲得必要的票數(shù)。（參見小原剛《俄羅斯土地私有化的進程》，載藤田勇、杉浦一孝編《體制轉(zhuǎn)換期俄羅斯的法改革》，第154頁，法律文化社，1998年2月。））第二部已于1995年12月22日通過，從1996年3月1日施行，包括債權(quán)各論、不法行為及不當(dāng)?shù)美?、繼承法和涉外法。第三部為知識產(chǎn)權(quán)法，正在制定中?；橐黾彝シㄈ詾楠毩⒌姆ǖ?。（注：參見佐保雅子《俄羅斯聯(lián)邦新民法典第1部》，載《比較法研究》1995年（57號）。伊藤知義《關(guān)于俄羅斯合同法》，載《北海道大學(xué)斯拉夫研究中心平成8年冬期研究報告會報告集?！罚?br>
　　新民法典的起草工作，是以莫斯科私法研究所所長馬考夫斯基為首的民法學(xué)者進行的。他們參考了俄羅斯帝國的民法典草案、1922年俄羅斯民法典、歐洲民法典、美國商法典，特別是參考了在歐洲較新的意大利民法典和愛爾蘭民法典，愛爾蘭的最高法院還派遣了法官等民法專家給予幫助。（注：參見小田博《俄羅斯聯(lián)邦的新民法典》，載《ジュリスト》，1995年4月。）

　　俄羅斯民法典的歷史可以追溯到19世紀末的俄羅斯帝國。早在1882年俄羅斯就設(shè)立了帝國民法典編纂委員會，到1903年公布了總則、物權(quán)法、債權(quán)法、家族法、繼承法等五編構(gòu)成的民法典草案。1905年完成了民法典第二草案，共2460條，還公布了包括國際私法的民法典實行法草案。法典草案除受德國民法典較大影響外，采用了瑞士債務(wù)法的民商合一主義。1913年向俄羅斯帝國議會提出的最終草案，包括票據(jù)法、公司法。草案于同年被議會否決，后因發(fā)生十月革命而流產(chǎn)。（注：參見小田博《俄羅斯聯(lián)邦的新民法典》，載《ジュリスト》，1995年4月。）眾所周知，1922年產(chǎn)生了世界上第一部社會主義民法典-蘇俄民法典。這部法典由于當(dāng)時實行新經(jīng)濟政策，承認商品經(jīng)濟存在，并且在結(jié)構(gòu)上酷似原帝國的草案，分為總則、所有權(quán)、債權(quán)、繼承，但家庭法因強調(diào)建立新型的婚姻家庭關(guān)系的原因而從調(diào)整商品關(guān)系的民法中分離出去成為獨立的法律部門，土地關(guān)系也基于非商品化的原因從民法中分離出去成為獨立的法律部門。1920年，蘇聯(lián)逐步消滅了市場經(jīng)濟，到1930年開始起草新的民法典，至1950年形成新的草案，但起自本世紀30年代的民法、經(jīng)濟法之爭到50年代更為激烈，經(jīng)濟法學(xué)派的失敗導(dǎo)致了1964年蘇聯(lián)民事立法綱要的誕生。1964年的民法典，是高度計劃經(jīng)濟體制的民法典。80年代末，前蘇聯(lián)進行改革，導(dǎo)致重新制定民法典。1991年5月，前蘇聯(lián)通過了新的民事立法綱要，規(guī)定1992年1月1日施行，因1991年底前蘇聯(lián)解體，該綱要未能實施。但俄羅斯因急需新法調(diào)整變動的社會關(guān)系，遂在著手制定新民法典的同時規(guī)定凡不與1990年6月12日以后制定的新俄羅斯法沖突的，可以適用前蘇聯(lián)頒布的1991年的民事立法綱要，一直到新的俄羅斯民法典實施之日。（注：參見小田博《俄羅斯聯(lián)邦的新民法典》，載《ジュリスト》，1995年4月。）

　　（二）新民法典的調(diào)整對象和基本原則

　　1.調(diào)整對象

　　俄羅斯民法典關(guān)于調(diào)整對象的規(guī)定，并不象中國民法通則簡要規(guī)定為平等的社會關(guān)系，而是在一個條文（第二條）中分第一、二、三項，且第一項中又有4段不同規(guī)定。其第一項規(guī)定民法規(guī)定交易參加者的法律地位、所有權(quán)及知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生事由及行使手續(xù)、合同及其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系及基于參加者平等、意思自治、財產(chǎn)的自主性發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系及與此相關(guān)的人身非財產(chǎn)關(guān)系；明確規(guī)定俄羅斯聯(lián)邦、聯(lián)邦構(gòu)成主體及地方自治團體是民事關(guān)系的參加者；規(guī)定調(diào)整進行企業(yè)活動的人與人之間的關(guān)系；規(guī)定外國人、無國籍人、外國法人參加的關(guān)系準用民事法律。第二項規(guī)定非財產(chǎn)利益本質(zhì)上需另作規(guī)定的，不受民法限制。第三項規(guī)定稅的關(guān)系及其他基于權(quán)力從屬的財產(chǎn)關(guān)系不適用民法。

　　俄羅斯民法典的一個重要特點就是采用民商合一主義，主要是與企業(yè)相關(guān)的商事關(guān)系為民法調(diào)整對象。如關(guān)于民事主體，法典在第二章人第四節(jié)法人的規(guī)定中，第二款用了40條（第66條—第106條）對公司作了詳盡規(guī)定，包括通則、合名公司（注：根據(jù)該法第69條的規(guī)定，合名公司為社員只能參加一個公司并用社員一人或數(shù)人的姓名（名稱）及“合名公司”文字起商號的公司。）、合資公司、有限公司、補充責(zé)任公司、股份公司、子公司及關(guān)聯(lián)公司。在第三章民事法上的權(quán)利客體中規(guī)定了有價證券一節(jié)，共8條。當(dāng)然，這些只是基本規(guī)定，俄羅斯于1995年通過了《股份公司法》，1996年通過了《有價證券市場法》（注：參見俄羅斯《法令年表》，載藤田勇、杉浦一孝編《體制轉(zhuǎn)換期俄羅斯的的法改革》附表第8頁。）。

　　俄羅斯民法典的另一個特點就是明確規(guī)定調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系。由于尚未得到俄羅斯民法典第三部通過的消息，具體內(nèi)容只能試目以待。但民法典包括知識產(chǎn)權(quán)，這是晚近起草民法典的國家需解決的共同問題。

　　2.基本原則

　　依據(jù)俄羅斯民法典第1條的規(guī)定，民法的基本原則包括當(dāng)事人平等、財產(chǎn)權(quán)不可侵犯、合同自由、禁止隨意介入個人私事、保障民事權(quán)利的行使、恢復(fù)被侵害的民事權(quán)利及司法審判保護等6項。其中，最重要的是財產(chǎn)權(quán)不可侵犯與合同自由。鑒于俄羅斯的改革與我國不同，其所有制是朝向私有制，因此，對財產(chǎn)權(quán)不可侵犯原則無須較多評論，但合同自由為市場經(jīng)濟的共同問題，我國正在進行以市場經(jīng)濟為目標的改革，市場經(jīng)濟與社會制度無關(guān)，對合同自由原則應(yīng)予注目。

　　前蘇聯(lián)十月革命后至本世紀30年代，隨著高度集中的計劃經(jīng)濟體制的建立，市場的商品交換及合同交易的產(chǎn)品占全部生產(chǎn)物的5%，合同已接近消亡。之后，由于對合同作用的再認識，合同在計劃經(jīng)濟中才有一定的附屬地位，特別是1965年經(jīng)濟改革以后，合同的適用領(lǐng)域不斷擴大。但是，由于是計劃經(jīng)濟，再加上國有大企業(yè)的壟斷，合同自由是不存在的。據(jù)前蘇聯(lián)中央數(shù)理經(jīng)濟研究所對90年代初的統(tǒng)計，機械工業(yè)產(chǎn)品共5885種，其中87%的品種是由一個企業(yè)生產(chǎn)的，94.8%是由1～3個企業(yè)生產(chǎn)的。（注：見伊藤知義《合同的自由》，載《比較法研究》1993年（55號）。）在這樣的體制下，強調(diào)合同的計劃性及合同的實際履行是必然的。1992年，俄羅斯實行前蘇聯(lián)于1991年制定的民事立法綱要，該綱要適應(yīng)前蘇聯(lián)改革的需要，規(guī)定了合同自由原則，規(guī)定了當(dāng)事人選擇合同方式、決定合同內(nèi)容及商品價格的自由，（注：見伊藤知義《合同的自由》，載《比較法研究》1993年（55號）。）為俄羅斯新民法典的制定奠定了基礎(chǔ)。

　　俄羅斯新民法典第421條規(guī)定了合同自由的內(nèi)容，包括強制訂立的合同無效，但依法有訂立合同義務(wù)的除外；當(dāng)事人可以訂立復(fù)數(shù)種類的混合合同；合同條款由當(dāng)事人決定，但具體條項法律規(guī)定時例外；當(dāng)事人的合意（任意規(guī)定）優(yōu)先適用，無合意，依交易習(xí)慣。當(dāng)然，合同自由也要受到限制，依該法典第1條②的規(guī)定，行使民事權(quán)利，要受到憲法原則、倫理及健康保護、對他人權(quán)利及法律上利益的保護、國防及國家安全保障必要的限制。

　　從法典實施的情況看，民事審判主要表現(xiàn)為對善意取得的確認和實際履行原則的否認。資本主義的近代民法，合同自由原則是對所有權(quán)絕對性的制約，表現(xiàn)之一就是在交易中優(yōu)先保護善意取得人的利益，而對被他人出賣的財產(chǎn)，原所有人不能依其所有權(quán)請求善意取得人返還，只能要求非法轉(zhuǎn)讓人賠償。這種制度，在1964年前蘇聯(lián)民法典中才有規(guī)定（第152條），但無適用的案例，特別是舊法典規(guī)定對社會主義的國有財產(chǎn)不適用善意取得（第153條），而新民法典第302條規(guī)定的善意取得沒有這種例外。作為實例，有某國家機關(guān)委任的某企業(yè)的財產(chǎn)管理委員會將企業(yè)財產(chǎn)賣給他人，該國家機關(guān)不予承認，請求仲裁庭撤銷合同，仲裁結(jié)果，以財產(chǎn)管理委員會與委托其的國家機關(guān)雖主張不同，但買主為善意取得，因此，買賣合同有效。另一案例是某市青年委員會將所用汽車賣于某公司，上級青年同盟組織請求仲裁庭裁定無效，仲裁庭認為買賣雙方均有法人資格，買賣有效。（注：引自森下敏男《現(xiàn)代俄羅斯經(jīng)濟判例的研究》，載《神戶法學(xué)雜志》第四七卷第四號，1998年3月。）這兩則案例說明，在實施俄羅斯新民法典的過程中，有關(guān)上級行政部門對下級訂立合同的干預(yù)不被承認。關(guān)于實際履行原則，1964年民法典第221條作了規(guī)定，這是因為在計劃體制下，國有企業(yè)間因不履行義務(wù)的相互賠償對整個國家利益而言沒有什么實益，只有嚴格履行義務(wù)才符合整個國家的利益。舊民法典規(guī)定，不履行債務(wù)而賠償，不免除實物履行的義務(wù)。新民法典規(guī)定，除債務(wù)的本旨需實際履行外，因不履行債務(wù)支付違約金或賠償損失，免除實際履行的義務(wù)。某國有企業(yè)與某公司訂立買賣金屬制品合同，公司未履行交付義務(wù)，國有企業(yè)請求仲裁庭裁定強制實際履行，仲裁庭依新民法典的規(guī)定，裁定支付違約金而不實際履行，因交付物為種類物。（注：引自森下敏男《現(xiàn)代俄羅斯經(jīng)濟判例的研究》，載《神戶法學(xué)雜志》第四七卷第四號，1998年3月。）從實例來看，俄羅斯新民法典規(guī)定的“債務(wù)的本旨需實際履行”應(yīng)主要指在市場上買不到的特定物，而對一般買賣涉及的種類物，在支付違約金或賠償損失后免除實際履行的義務(wù)。

　?。ㄈ┟袷玛P(guān)系的主體與客體

　　關(guān)于民事法律關(guān)系的主體，新民法典較之舊民法典規(guī)定的尤為詳盡，這可能是因允許民事主體（特別是個人）擁有的財產(chǎn)種類增多價值增大而在舊民法典實行的年代，因超越歷史實際地強調(diào)向共產(chǎn)主義過渡允許個人擁有的財產(chǎn)種類及價值極為有限，法律對民事主體權(quán)利能力和行為能力規(guī)定的重要程度較低的緣故。新民法典規(guī)定了個人可以從事法律不禁止的企業(yè)活動，可以設(shè)立法人，進行不違反法律的一切法律行為，參加債權(quán)債務(wù)關(guān)系及從事知識活動并取得知識產(chǎn)權(quán)，享有其他財產(chǎn)權(quán)及人身非財產(chǎn)權(quán)（第18條）。關(guān)于個人的行為能力，法典規(guī)定年滿18歲或未達18歲而因結(jié)婚而為完全行為能力人（第21條），達16歲的未成年人基于訂立勞動合同而提供勞務(wù)可經(jīng)雙親、養(yǎng)親或保佐人同意由監(jiān)護保佐機關(guān)宣告成年，不同意時，由法院決定（第27條）。14歲以上未滿18歲的未成年人可以獨立處分自己的租金、獎學(xué)金、知識創(chuàng)作活動及知識產(chǎn)權(quán)的行使、處分存款，進行與日常生活相關(guān)的一般民事活動（第26條）。6歲以上14歲未滿的未成年人，可以進行輕微的日常生活上的法律行為及經(jīng)公證或無須公證而無償取得利益的法律行為和經(jīng)法定代理人同意向第三人提供資金的法律行為（第28條）。法律未依據(jù)年齡作出無行為能力的規(guī)定。實際上，年齡很小的人也有進行輕微民事活動的能力，傳統(tǒng)大陸法系各國規(guī)定兒童為無行為能力人（6歲以下甚至象中國民法通則規(guī)定10歲以下）是沒有必要的。俄羅斯民法典僅規(guī)定14歲未滿的人為“年少者”，除法律規(guī)定可獨立進行的法律行為外，法律行為由父母或監(jiān)護人進行。俄羅斯新民法典規(guī)定對心神喪失而不能辯認自己行為意義的人可依法定手續(xù)宣告為無行為能力人（第29條），及酗酒、吸毒使自己家庭陷入貧困的人由法院依訴訟程序宣告為限制行為能力人（第30條）。

　　關(guān)于法人，俄羅斯新民法典規(guī)定了各種公司、生產(chǎn)協(xié)同組織（合伙）、國有及公有的獨立核算制企業(yè)、非營利團體及俄羅斯聯(lián)邦和聯(lián)邦構(gòu)成主體及地方自治團體。其中，關(guān)于國有及公有的獨立核算制企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)規(guī)定得特別詳盡。舊民法典對國家與國有企業(yè)的財產(chǎn)關(guān)系，依“兩權(quán)分離”的理論規(guī)定為國家享有國營企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)，國營企業(yè)享有對國家財產(chǎn)的經(jīng)營管理權(quán)。新民法典對公司財產(chǎn)，規(guī)定為設(shè)立者的出資財產(chǎn)及公司經(jīng)營獲得的財產(chǎn)歸屬于公司（第66條），只有國有或公有（地方自治團體所有）的獨立核算制企業(yè)才享有經(jīng)營管理權(quán)和運用管理權(quán)（第113條、第114條、第115條）。就此而言，即使國家作為公司的設(shè)立者，也不再享有公司實物財產(chǎn)的所有權(quán)，公司也不是享有他物權(quán)意義的經(jīng)營管理權(quán)的法人，而是享有獨立財產(chǎn)權(quán)的法人，兩權(quán)分離理論已無適用余地。

　　關(guān)于民事法律關(guān)系的客體，新民法典規(guī)定包括：物、金錢、有價證券、其他財產(chǎn)、工作勞役、情報、知識成果及非財產(chǎn)利益（第128條）。關(guān)于不動產(chǎn)，法典規(guī)定包括土地、土地上的定著物、建筑物、設(shè)施、企業(yè)、飛機、船舶、宇宙設(shè)施等（第130條），即不只不能移動或勉強移動會喪失價值或用途的物為不動產(chǎn)，凡是經(jīng)登記的可移動財產(chǎn)也是不動產(chǎn)，企業(yè)也屬不動產(chǎn)。這種不動產(chǎn)概念的外延的擴大，是人類社會創(chuàng)造的可移動財產(chǎn)價值大且數(shù)量增多的結(jié)果，而早在羅馬法上的動產(chǎn)與不動產(chǎn)的劃分，實際的最有意義的標準也是價值的大小。

　?。ㄋ模┧袡?quán)及其他物權(quán)

　　物權(quán)，舊民法典沒有規(guī)定。這是因為在前蘇聯(lián)，實行生產(chǎn)資料的國有化，限制個人所有，沒有作為物權(quán)構(gòu)成的財產(chǎn)利用權(quán)。（注：參見小田博《俄羅斯聯(lián)邦的新民法典》，載《ジュリスト》1995年4月15日。）新民法典首先規(guī)定了所有權(quán)。所有權(quán)的主體包括國家（俄聯(lián)邦及構(gòu)成主體）、地方自治體、私人市民和法人，并規(guī)定給予平等保護（第212條）。所有權(quán)之外的物權(quán)，法典規(guī)定包括土地的可繼承和終身占有權(quán)、永久利用權(quán)、地役權(quán)、企業(yè)的財產(chǎn)利用管理權(quán)。土地的可繼承和終身占有，是前蘇聯(lián)1991年實行的制度，隨著俄羅斯土地私有化的推進，這種制度可能消失，但新民法典保留了這一規(guī)定。另外，在債務(wù)法總則中，規(guī)定了債的擔(dān)保，包括擔(dān)保物權(quán)。

　　（五）債權(quán)法總則

　　債權(quán)法總則，分為債權(quán)總則和合同總則兩章。債權(quán)總則與舊民法典的不同之處，一是強調(diào)交易習(xí)慣的作用，這可能是由計劃體制轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鲶w制的結(jié)果，也是合同自由原則的體現(xiàn)。關(guān)于債務(wù)的履行，法典規(guī)定應(yīng)依合同條款和法律規(guī)定，無合同條款和法律規(guī)定的，依交易習(xí)慣確定（第309條）。法律或合同沒有債務(wù)履行地規(guī)定時，依交易習(xí)慣確定（第316條）。交易習(xí)慣也是合同解釋的依據(jù)之一（第431條）。二是關(guān)于擔(dān)保的規(guī)定較為詳盡，包括違約金、留置權(quán)、保證、銀行保證、定金等種類。違約金，分為約定和法定兩種，規(guī)定支付的違約金數(shù)額與債務(wù)不履行的結(jié)果明顯不均衡時，可請求法院減額（第333條）。對銀行保證作了特別規(guī)定。

　　合同總則，舊民法典無規(guī)定，而是采用債權(quán)總則之后規(guī)定各種合同的體例。1991年前蘇聯(lián)民事立法綱要設(shè)立合同總則，俄羅斯新民法典延用這一規(guī)定。合同總則，除對合同自由作出具體規(guī)定外，對要約與承諾、情事變更原則和合同解釋的規(guī)則分別作了規(guī)定。

　　二、越南民法典

　?。ㄒ唬┝⒎ㄟ^程、立法目的

　　越南自50年代獨立以來，由于長期進行戰(zhàn)爭及戰(zhàn)爭結(jié)束后實行計劃經(jīng)濟，認為社會主義建設(shè)不需要民法典，民法關(guān)系多用行政法令調(diào)整。1986年以來，由于實行社會主義市場經(jīng)濟的改革路線，民法典的編纂才被提到立法日程。（注：參見金子由芳《迎來最終階段的越南民法典草案》，載《國際商事法務(wù)》1995年第5期。）1995年2月，民法典第十草案向國民公布并征求意見。（注：參見金子由芳《迎來最終階段的越南民法典草案》，載《國際商事法務(wù)》1995年第5期。）后又形成公開公布的第十二草案。同年10月28日，越南社會主義共和國第九屆國會第八次會議就越南社會主義共和國民法典最終草案進行表決并通過。同日公布，從1996年7月1日施行。（注：參見鈴木康二譯。著《越南民法-條文與解說》，日本貿(mào)易振興會，1996年6月出版，第393-396頁。）

　　越南民法典受舊宗主國法國民法典的影響較大，并參照了日本民法典、中國民法通則、原蘇聯(lián)民法綱要、俄羅斯新民法典第一部和瑞士債務(wù)法典。立法中聘請了日本民法學(xué)者森島昭夫教授（現(xiàn)為名古屋大學(xué)大學(xué)院國際開發(fā)研究科科長）參與起草，由于森島昭夫為侵權(quán)行為法、環(huán)境法的著名學(xué)者，越南民法典關(guān)于侵權(quán)行為法的規(guī)定頗為先進。（注：參見鈴木康二譯。著《越南民法-條文與解說》，日本貿(mào)易振興會，1996年6月出版，第4頁。同（14））

　　越南民法分前文；第1編總則；第2編財產(chǎn)與所有權(quán)；第3編債務(wù)與民事合同；第4編繼承；第5編關(guān)于轉(zhuǎn)移土地使用權(quán)的規(guī)定；第6編知識產(chǎn)權(quán)及技術(shù)轉(zhuǎn)讓；第7編具有海外要素的民事關(guān)系。共838條。

　　根據(jù)越南國會關(guān)于施行民法典的決議，從民法典施行之日起，原《民事合同法令》（1991年4月29日）、《住宅法令》（1991年3月26日）、《繼承法令》（1990年8月30日）、《工業(yè)所有權(quán)保護法令》（1989年1月28日）、《著作權(quán)保護法令》（1994年12月2日）、《關(guān)于越南的外國技術(shù)轉(zhuǎn)移法令》（1988年12月5日）失效。

　　越南民法典使用的語言通俗易懂，并設(shè)前文，法典以財產(chǎn)法為中心，這些方面頗似法國民法典。越南民法典的前文，是關(guān)于立法目的的規(guī)定，具體內(nèi)容和形式與法國民法并不相同。法國民法典的前文分6條，效力及于法國的一切法律，而越南民法典前文不分條，只設(shè)三段分別規(guī)定立法目的，效力也僅及于民法。前文的內(nèi)容包括：越南民事法律是促進民事交易、創(chuàng)造國家經(jīng)濟和社會發(fā)展的良好環(huán)境的工具；民法典是越南原來的民事法律的繼續(xù)和發(fā)展，是1992年憲法的具體化，在國家法律體系中占有重要地位，以繼續(xù)解放一切生產(chǎn)力、發(fā)揮民主的能力，保證社會公平和關(guān)于民事的人權(quán)為目標并創(chuàng)造法的基礎(chǔ)；民法典保證安定、繁榮的共同生活，保持團結(jié)、互助、相愛的傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣，保衛(wèi)和建設(shè)越南祖國，保持、發(fā)揮具有長久歷史的民族文化特色，遵從社會主義方向，基于國家管理的市場機構(gòu)建設(shè)多形態(tài)的商品經(jīng)濟，為達到國民富裕、國家強盛、社會公平和文明的目標作出貢獻。前文的規(guī)定表明，越南的改革將繼續(xù)堅持社會主義方向（與俄羅斯不同）并實行國家管理的市場經(jīng)濟（與自由市場經(jīng)濟不同）。

　?。ǘ┟穹ǖ涞恼{(diào)整對象和基本原則

　　越南民法典第1條第2款規(guī)定：“民法典規(guī)定個人、法人、其他主體的法的地位，規(guī)定關(guān)于財產(chǎn)關(guān)系、民事交易上的身分關(guān)系的主體的權(quán)利與義務(wù)，制定參加民事關(guān)系各主體相應(yīng)的法準則?！边@項規(guī)定有三點內(nèi)容：一是規(guī)定主體的法的地位；二是規(guī)定各主體的權(quán)利義務(wù)；三是規(guī)定各主體的行為準則。其中二為核心，表明民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系和交易上的身分關(guān)系。從前文開頭規(guī)定“為促進民事交易”的立法目的及法典的具體內(nèi)容分析，越南民法典是以調(diào)整民事交易關(guān)系為核心的，是規(guī)定交易主體的法的地位、權(quán)利義務(wù)和交易規(guī)則的法典，其第5章雖使用了民事行為、法律行為的概念，但章名卻叫“民事交易”，各條均從民事交易角度加以規(guī)定，包括民事交易的定義（指民事債權(quán)、債務(wù)發(fā)生、變更、終止的主體一方的法律行為和合同）、效力及條件、目的、形式、解釋、無效的種類、無效的后果等。法典調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系，從民法典規(guī)定的平等原則（第8條）分析，是指平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系，包括土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓和知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)關(guān)系。法典調(diào)整的身分關(guān)系，僅限于民事交易的身分關(guān)系，不包括婚姻、家庭方面的身分關(guān)系。

　　越南民法典具體規(guī)定了11項基本原則，包括：尊重國家利益、公共利益、他人的合法的權(quán)利與利益的原則（第2條），即確立、履行民事債權(quán)、債務(wù)，不得侵犯國家、公共、他人的利益和他人的權(quán)利；遵守法律的原則（第3條），即依法履行債權(quán)、債務(wù)，法無規(guī)定依合意，但合意不得違反民法的基本原則；尊重道德、傳統(tǒng)的原則（第4條）；尊重與保護身分權(quán)的原則（第5條）；尊重與保護對財產(chǎn)的所有權(quán)及其他權(quán)利的原則（第6條）；根據(jù)自由，自主約束和合意的原則（第7條）；平等原則（第8條）；信義、誠實原則（第9條）；負擔(dān)民事責(zé)任的原則（第10條），即當(dāng)事人不履行或不完全履行債務(wù)必須依法承擔(dān)責(zé)任（未規(guī)定以過錯為要件）；和解原則（第11條），國家鼓勵當(dāng)事人合法的和解，糾紛的解決不允許使用武力或以武力相威脅；適用習(xí)慣和法律類似規(guī)定的原則（第14條），即無法律規(guī)定和當(dāng)事人合意時適用習(xí)慣，或適用法律類似規(guī)定，但不得違反民法的基本原則。

　?。ㄈ┟袷轮黧w

　　越南民法典關(guān)于民事主體的規(guī)定，包括個人（第2章），法人（第3章），戶、合伙（第4章）。

　　1.個人

　　越南民法典規(guī)定，年滿18歲的人為成年人，除法律特別規(guī)定的情況外，均具有完全的民事行為能力，不滿6歲的人無行為能力，滿6歲的未成年人為限制行為能力人。心神喪失或因其他疾病不能認識自己行為時，經(jīng)利益關(guān)系人申請，法院宣告其喪失行為能力。因注射或吸食麻藥或其他刺激物而散失家庭財產(chǎn)的人，經(jīng)利益關(guān)系人申請，法院作出宣告限制其行為能力的決定。以上宣告事由消失，法院取消宣告。

　　對個人的人格權(quán)，法典作了專節(jié)（第2節(jié)）規(guī)定，包括姓名權(quán)，姓名變更權(quán)，確定民族的權(quán)利，肖像權(quán)，保障生命、健康、身體安全的權(quán)利，保護名譽、人格、威信的權(quán)利，隱私權(quán)，婚姻權(quán)，夫妻平等權(quán)，離婚權(quán)，收養(yǎng)養(yǎng)子的權(quán)利及被確認養(yǎng)子的權(quán)利，對國籍的權(quán)利，保障居住安全的權(quán)利，信仰的自由權(quán)與宗教的自由權(quán)，遷徙、居住的自由權(quán)，勞動權(quán)，經(jīng)營的自由權(quán)，創(chuàng)造的自由權(quán)。

　　2.法人

　　越南民法典關(guān)于法人的規(guī)定，較有特點的是法人的種類（第2節(jié)），包括：①國家機關(guān)、武裝力量單位，它們實行國家管理機能、文化與社會活動，非以經(jīng)營為目的，參加民事法律關(guān)系時為法人，用從國家取得的經(jīng)費承擔(dān)民事責(zé)任（而非占有、使用的一切國家財產(chǎn)），在有收益活動的情況下，用收益活動所得對相關(guān)的活動承擔(dān)民事責(zé)任；②政治組織，政治、社會組織，是為實現(xiàn)政治、社會目標管理、使用、處分屬于自己所有財產(chǎn)的組織，參加民事關(guān)系時是法人，其成員不得分割其財產(chǎn)，除法律規(guī)定不能用來承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)外，用自己所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；③經(jīng)濟組織，包括國有企業(yè)、合作社、有限公司、股份公司、外資企業(yè)及具備法人條件的其他企業(yè)。經(jīng)濟組織法人必須經(jīng)國家機關(guān)認可并具有章程，用自己的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；④社會組織，社會、職業(yè)組織。該組織必須根據(jù)國家機關(guān)的許可而設(shè)立，須有章程，為會員的一般需要和組織目的由作為會員的個人、組織交付財產(chǎn)或會費，參加民事關(guān)系時，是法人，用自己的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；⑤社會基金、慈善基金法人；⑥符合法人條件的其他組織。越南民法典關(guān)于法人的規(guī)定，均限于參加民事關(guān)系，明確區(qū)分了公法領(lǐng)域與私法領(lǐng)域，在社會主義民法史中具有進步性。

　　3.戶、合伙

　　戶作為獨立的民事主體，包括：①限于基于土地使用關(guān)系，農(nóng)、林、漁業(yè)生產(chǎn)活動及法律規(guī)定的其他生產(chǎn)、經(jīng)營活動，具有共有財產(chǎn)進行共同經(jīng)濟活動的家庭，為相關(guān)民事關(guān)系的主體；②與宅基地相關(guān)的戶，是與宅地相關(guān)的民事關(guān)系的主體。戶主為戶的代表。戶，用戶的共有財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，不足部分，其成員用自己的財產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　合伙是為一定事業(yè)，共同出資、共同勞動、共享利益、共負責(zé)任的3人以上的個人組成的組織，是相應(yīng)民事關(guān)系的民事主體。合伙，用合伙共有財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，不足部分，由其成員按相應(yīng)出資負連帶責(zé)任。

　?。ㄋ模┴敭a(chǎn)與所有權(quán)

　　越南民法典第2編為“財產(chǎn)與所有權(quán)”，沒有使用“物權(quán)”的概念。本編分為總則，財產(chǎn)的種類，所有權(quán)的內(nèi)容，所有形態(tài)，所有權(quán)的取得、終了，所有權(quán)的保護，關(guān)于所有權(quán)的其他規(guī)定等7章。較有特點的為所有形態(tài)一章。

　　所有形態(tài)分為全民所有，集體所有，私人所有，社會組織、社會職業(yè)組織所有，混合所有，共有等7種。

　　全民所有的財產(chǎn)，包括土地、山林、河川、湖沼、水源、地中的埋藏資源、海洋、大陸架和空中資源，國家投入到各行業(yè)及經(jīng)濟、文化、社會、科學(xué)技術(shù)、外交、國防、安全保障各方面的企業(yè)、設(shè)施的資本與財產(chǎn)，及法律規(guī)定是國家財產(chǎn)的其他財產(chǎn)。在越南，一切土地均歸國家所有。國家是全民財產(chǎn)的代理所有者，代理全民行使所有權(quán)，政府對全民財產(chǎn)統(tǒng)一管理，按照其目的及效率性、節(jié)約性而使用。國有企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)屬全民所有，國有企業(yè)享有管理、使用權(quán)。國家機關(guān)、各武裝機關(guān)對國家交付的財產(chǎn)享有管理權(quán)和基于法律規(guī)定目的使用權(quán)，所有權(quán)歸屬全民所有。國家交付給政治組織，政治、社會組織的財產(chǎn)屬全民所有，政治組織，政治、社會組織享有管理、使用權(quán)。以上規(guī)定，在社會主義財產(chǎn)法史上具有獨創(chuàng)性，基本理順了國家與國有企業(yè)、國家機關(guān)以及其他接受國有資產(chǎn)組織的財產(chǎn)權(quán)與國家所有權(quán)之間的關(guān)系。

　　政治組織及政治、社會組織所有的財產(chǎn)，包括：成員贈與財產(chǎn)及其他依法取得的財產(chǎn)，國家將全民財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給該組織的財產(chǎn)（只轉(zhuǎn)讓管理、使用權(quán)的不屬該組織所有）。這一規(guī)定，在社會主義立法史上，也是具有獨創(chuàng)性的，它改變了源自前蘇聯(lián)的那種一切政治及政治、社會組織的財產(chǎn)均屬國有的傳統(tǒng)，理順了這些組織與國家之間的財產(chǎn)關(guān)系。

　　集體所有是指基于自主、平等、民主、共同管理及共同受益原則，為實現(xiàn)章程規(guī)定的共同目的，由個人、戶共同出資，協(xié)力進行生產(chǎn)經(jīng)營的合作社及穩(wěn)定的其他集體經(jīng)濟形態(tài)的所有。集體所有的財產(chǎn)包括：成員贈送、生產(chǎn)經(jīng)營的合法收入、基于國家保障的收入、根據(jù)依法規(guī)定的其他利益獲取的財產(chǎn)。法律規(guī)定集體成員對集體所有的財產(chǎn)，享有優(yōu)先購入、借貸、租賃等權(quán)利。

　　私人所有是指對自己的合法財產(chǎn)的個人所有。私人所有的財產(chǎn)包括：合法收入、儲蓄、房屋、生活資料、資本、天然孳息、法定孳息及個人的其他合法財產(chǎn)。法律規(guī)定屬于私人所有財產(chǎn)的數(shù)量、價值不受限制，法律規(guī)定不得為個人所有的財產(chǎn)個人不享有所有權(quán)。

　　社會組織、社會職業(yè)組織的所有是指根據(jù)章程為實現(xiàn)各成員的共同目的的組織所有，其財產(chǎn)包括：成員贈送的財產(chǎn)、為公共受贈的財產(chǎn)及依法取得的其他財產(chǎn)。

　　混合所有是指不同經(jīng)濟形態(tài)的各所有者為實現(xiàn)其利益而出資并進行生產(chǎn)、經(jīng)營的財產(chǎn)所有，其財產(chǎn)包括：各所有者的出資，通過生產(chǎn)經(jīng)營獲取的合法利益及依法獲取的其他利益形成的財產(chǎn)。

　　共有是指對財產(chǎn)的復(fù)數(shù)（多人）所有，包括按份共有和共同共有。各共有人對共有財產(chǎn)享有共有權(quán)。共同共有包括夫妻共有、共同體的共有（指族、村、宗教共同體及其他共同體的所有）。

　　以上關(guān)于所有形態(tài)的規(guī)定，突破了以往社會主義民法按所有制形式劃分為國有、集體所有和個人所有的模式。

　　（五）債務(wù)與民事合同

　　越南民法典第3編為“債務(wù)與民事合同”，分為總則，一般的民事合同，無委任的事務(wù)的行使（無因管理），無法律根據(jù)的財產(chǎn)的占有、使用及收益的返還義務(wù)（不當(dāng)?shù)美?、非合同的損害賠償責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任）等5章。

　　第一章總則包括債務(wù)、債務(wù)的履行、民事責(zé)任、債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移、債務(wù)履行的擔(dān)保、民事義務(wù)的終止、民事合同等7節(jié)。民事合同一節(jié)相當(dāng)于俄羅斯民法典中的合同總則一章。較有特點的，是債務(wù)擔(dān)保的種類，包括質(zhì)、抵押、定金、寄托、供托、保證、違約金7種。其中，寄托是為保證租賃財產(chǎn)的返還而在一定期間將一定的金額或貴金屬、寶石或有價值的其他物（稱寄托財產(chǎn)）轉(zhuǎn)交給出租人，當(dāng)不返還或不能返還租賃財產(chǎn)時，寄托財產(chǎn)歸出租人的擔(dān)保方式。供托是為保證債務(wù)人履行義務(wù)，由銀行凍結(jié)帳戶的一定金額或債務(wù)者交付銀行的貴金屬、寶石、或能用金錢換算的書類的擔(dān)保方式，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)者可在銀行精算并留取銀行手續(xù)費后的金額作為自己的損害賠償費用。

　　第2章一般的民事合同，包括財產(chǎn)買賣合同、交換合同（互易合同）、贈與合同、借貸合同、租賃合同、使用借貸合同、提供勞務(wù)合同、運送合同、加工合同、保管合同、保險合同、委任合同，懸賞廣告及優(yōu)等懸賞廣告等13節(jié)。

　　第5章關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定，分為總則、損害的確定、幾種具體情況的損害賠償?shù)?節(jié)。其中，與我國民法通則比較，新內(nèi)容有關(guān)于造成死亡對其親族精神損害賠償?shù)囊?guī)定、關(guān)于使用刺激物（包括飲酒）造成他人損害負賠償責(zé)任的規(guī)定、樹木所致他人損害由所有者賠償?shù)囊?guī)定等。

　　三、俄、越民法典對制定中國民法典的啟示

　　俄、越民法典的誕生對制定中國民法典具有特殊的借鑒意義，這不僅是因為這兩部民法典是新制定的民法典，反映了自德、日民法典以來一個世紀的人類社會的進步與民法科學(xué)的發(fā)展，還因為俄、越兩國原來都是實行社會主義計劃經(jīng)濟體制的國家，與我國有著類似的歷史，現(xiàn)在又都實行市場經(jīng)濟體制，盡管俄、越改革的發(fā)展方向不同，但俄羅斯民法典反映的現(xiàn)代市場經(jīng)濟的共同規(guī)則的規(guī)定可能對我國更有借鑒意義，而越南民法典的社會主義特色或許更值得我們思考。以下，僅略談三個問題：

　?。ㄒ唬┤绾翁幚怼拔餀?quán)”“財產(chǎn)權(quán)”“知識產(chǎn)權(quán)”的關(guān)系

　　就近代民法的發(fā)展歷史而言，較早制定民法典的法國使用了“財產(chǎn)”、“財產(chǎn)權(quán)”的概念，而相隔差不多百年的德國民法典使用了“物”與“物權(quán)”的概念。有學(xué)者指出，“20世紀后期，國外一部分國家民法的發(fā)展，有返回法國民法制度的趨勢。”（注：參見鄭成思《民法典中的幾個概念淺議》，載《法律科學(xué)》1998年第3期。）越南民法典即如此，其第二編頗似法國民法典第二編，使用的是“財產(chǎn)”與“所有權(quán)”，于該編詳細規(guī)定了財產(chǎn)的分類，沒有使用“物權(quán)”概念，關(guān)于土地使用權(quán)獨立為一編。而俄羅斯民法典第二編定名為“所有權(quán)及其他物權(quán)”，顯然繼受了德國民法典的物權(quán)體系。不論俄國民法典還是越南民法典均將知識產(chǎn)權(quán)獨立為一編。我國制定民法典，如何處理？我仍主張物權(quán)的概念，因為物權(quán)的概念和法律特征高度抽象出所有權(quán)及其他物權(quán)的共性，對科學(xué)認識這些財產(chǎn)權(quán)為有用的概念，知識產(chǎn)權(quán)雖涉及財產(chǎn)權(quán)，但它與各種物權(quán)具有不同的本質(zhì)特征，因此應(yīng)獨立為一編，至于如何將物權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)系起來，可使用“財產(chǎn)”的概念，僅涉及其客體，即于民法典總則中規(guī)定法律關(guān)系客體的種類，在“財產(chǎn)”之下規(guī)定各種物、知識成果及財產(chǎn)權(quán)。

　?。ǘ╆P(guān)于民事主體的種類

　　首先涉及到關(guān)于有生命體的個人在民法典中使用何種概念的問題，我國民法通則用“公民”，其他民事法律也使用“公民”一詞，但從歷史看，這是不分公私法而將民法視為公法的產(chǎn)物，在當(dāng)代市民社會條件下，這個問題應(yīng)當(dāng)重新認識。就日文版的俄、越民法典用語而言，俄羅斯民法典使用“市民”一詞，越南民法典使用“個人”一詞。由于語言和資料原因，本人無力考證俄、越民法典用語的原詞語義，但這一點無關(guān)緊要，僅就我國普遍承認公私法劃分和民法是市民法而言，使用“市民”一詞無疑是最為妥當(dāng)?shù)倪x擇。

　　另一個問題就是除了公民、法人之外，如何對待國家及戶、合伙和其他不具備法人條件的組織的民事主體地位問題。國家的問題不大，可作特殊民事主體對待，叫作“國家法人”也未償不可。戶、合伙等是不是獨立的民事主體，我國民法通則的規(guī)定顯然是作為公民、法人的特殊形式規(guī)定的，于公民一章規(guī)定個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶，于法人中規(guī)定聯(lián)營，包括合伙型聯(lián)營。這樣的規(guī)定顯然不能包括所有的戶和所有的合伙，而將來的民法典應(yīng)對戶、合伙及其他共同體作出全面規(guī)定才符合市民社會的實際，那么民法通則體系基礎(chǔ)上是根本不可能作到的，因為邏輯上所有的合伙顯然不都是法人作為民事主體的特殊形態(tài)。對此，俄羅斯民法典將合伙規(guī)定為法人，而越南民法典將戶、合伙規(guī)定為獨立的民事主體。就具體內(nèi)容比較，俄羅斯民法典未能就市民社會“戶”的組織形態(tài)作全面規(guī)定，或許其婚姻家庭法中有詳細規(guī)定，而越南民法典則包括無遺。我國民法學(xué)者也有主張民法應(yīng)規(guī)定合伙為獨立主體的（注：參見江平《關(guān)于制定民法典的幾點意見》，載《法律科學(xué)》1998年第3期。）。對此，我主張學(xué)習(xí)越南民法典，規(guī)定戶、合伙及其他共同體為獨立的民事主體。除了社會實際的需要外，在理論上也可以作出合理的解釋，即改變一下觀察問題的角度：第一，以往對民事主體的認識，限于能獨立地參加一切民事關(guān)系，如公民參加法律關(guān)系的能力無區(qū)別，某類法人參加的社會關(guān)系也相同，如同是鋼鐵廠，參加的法律關(guān)系相同，法律能力無區(qū)別，這顯然有點與計劃經(jīng)濟一致?；谶@一標準，戶和合伙就不是獨立的民事主體。而不作這種相同的類比，僅以能參加相應(yīng)的民事法律關(guān)系作為獨立主體的標準，戶與合伙當(dāng)然就是獨立主體了。第二，以往以獨立負民事責(zé)任為條件，而戶與合伙不能完全用其財產(chǎn)負責(zé)，有時需其成員用自己的財產(chǎn)負連帶責(zé)任，因此不是獨立主體，而著眼于對債權(quán)人的保護，即以足以保護債權(quán)人為條件，不管是否獨立承擔(dān)責(zé)任，則戶與合伙也當(dāng)然是獨立的民事主體了。所以，舊理論不符合新情況，就要打破舊理論而創(chuàng)立新理論，理論隨實踐發(fā)展，而不能讓理論束縛實踐。

　　（三）如何明確國家與國有企業(yè)及其他組織的財產(chǎn)權(quán)關(guān)系

　　對此問題，俄、越兩國民法典均有明確界定，而在我國卻仍然是一個混亂問題。曾有一種觀點，認為界定產(chǎn)權(quán)關(guān)系無關(guān)緊要，重要的是加強企業(yè)的內(nèi)部管理。這種觀點無論就理論和實踐而論都是錯誤的。自古以來，所有權(quán)就有“定分止爭”的功能，中國社會產(chǎn)權(quán)不清是產(chǎn)生腐敗的根源之一，也是政企難分的根本所在，不理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系，企業(yè)改革難以深化，政治改革難以進行。就市民社會而言，不理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系，就意味著容忍對市民關(guān)系的不正干預(yù)。對此，俄國民法典規(guī)定，國家與國有獨資企業(yè)才適用“兩權(quán)分離”，其他均不適用。所有權(quán)分為俄聯(lián)邦及聯(lián)邦構(gòu)成主體和其他自治團體所有，我國也應(yīng)分為國有和省（自治區(qū)、直轄市）、市（縣）多級所有，以利于擴大地方的自主權(quán)。關(guān)于政治組織，其財產(chǎn)所有權(quán)也應(yīng)是獨立的，當(dāng)然這不排除國家依法將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給這些組織所有，以保證這些組織特別是執(zhí)政黨的執(zhí)政活動。產(chǎn)權(quán)界定是黨政分離的保證，否則就難免以黨代政。此點，越南民法典的規(guī)定，值得我們借鑒。

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