親子鑒定自古有之，古人就有“滴血驗(yàn)親”的說法，但這只是一種不科學(xué)的、極粗糙的鑒別方法，判定的準(zhǔn)確率只有60％左右。DNA技術(shù)在親子鑒定中的應(yīng)用帶來了嶄新的空間，該技術(shù)原多用于司法審判、刑事偵查、戶籍遷移、國(guó)籍確定、計(jì)劃生育、收養(yǎng)以及血液配型等領(lǐng)域。2005年面向全社會(huì)開放以來，鑒定機(jī)構(gòu)發(fā)展迅速。截至2006年底，在司法部門登記注冊(cè)的親子鑒定機(jī)構(gòu)已達(dá)137家，而民間的親子鑒定機(jī)構(gòu)就更多了。親子鑒定業(yè)務(wù)每年都以20%的高速度遞增。現(xiàn)代社會(huì)中，擁有親子情結(jié)者大有人在，親子鑒定具備確認(rèn)親子關(guān)系的效能，迎合了“上以事宗廟，下以繼后世”的傳統(tǒng)婚姻家庭觀念。據(jù)北京華大方瑞司法物證鑒定中心主任鄧亞軍披露：2004年該中心做了六百多例親子鑒定，其中15.6%的結(jié)果為“否”。2005年做了三千多例，22.6%為“否”；2006年做了四千多例，28%為“否”。逐年增加的鑒定需求以及28%的否定結(jié)果，說明整個(gè)社會(huì)的誠(chéng)信度在降低。有人說這是整個(gè)社會(huì)誠(chéng)信缺失的結(jié)果，現(xiàn)代社會(huì)男女關(guān)系的種種形態(tài)，使得人們的婚姻關(guān)系空前脆弱，也使人們對(duì)忠貞的信心空前降底。但無論如何，親子鑒定仍在尷尬中不斷升溫，由此引發(fā)的離婚訴訟，確認(rèn)親子關(guān)系，要求支付撫育費(fèi)等類案件也逐日增多。          　　

    親子鑒定也稱親權(quán)鑒定，是指用醫(yī)學(xué)及人類學(xué)等學(xué)科理論和技術(shù)判斷有爭(zhēng)議的父母與子女是否存在親生血緣關(guān)系，因常與財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)、子女撫養(yǎng)責(zé)任有關(guān)，故有此稱謂。親子鑒定的遺傳理論基礎(chǔ)是1900年被重新發(fā)現(xiàn)的孟德原定律。根據(jù)該理論，DNA（脫氧核糖核酸）是人體細(xì)胞的原子物質(zhì)，每個(gè)原子有46個(gè)染色體。因男性精子細(xì)胞和女性卵子細(xì)胞由于減數(shù)分裂各有23條染色體，稱為單倍體，它們只帶有親代一半的遺傳因子。當(dāng)精子與卵子結(jié)合的時(shí)候，每個(gè)人便從生父和生母處各繼承一半的分子物質(zhì)。通過測(cè)試子女與父母的DNA模式是否吻合來確認(rèn)親子關(guān)系。利用DNA進(jìn)行親子鑒定，非親子關(guān)系的排除率為100％，親子關(guān)系的確認(rèn)率為99.9％。

    實(shí)踐中，但是由于法律規(guī)定不健全，法官對(duì)親子鑒定的證據(jù)使用問題，常常感覺比較棘手，很多法官對(duì)親子鑒定所持意見不一致，案件的處理結(jié)果也有所不同。

    原告甲男訴被告乙女離婚糾紛一案中，原、被告于1991年登記結(jié)婚，1993年被告生育一女丙女，2005年原告委托中華人民共和國(guó)司法部司法鑒定中心對(duì)原告與丙女之間有無親生血緣關(guān)系進(jìn)行鑒定。該中心檢驗(yàn)意見為：原告甲男與丙女之間不存在親生血緣關(guān)系。為此，原告訴至法院要求與被告離婚，請(qǐng)求返還對(duì)該女的撫育費(fèi)等并賠償其精神損失。案件審理過程中，被告乙女對(duì)鑒定提出如下異議：1、該鑒定是原告單方面做出的，沒有取得丙女書面簽字同意。2、對(duì)該“親子鑒定”形式要件的質(zhì)疑：（1）、對(duì)出具該“親子鑒定”的鑒定機(jī)構(gòu)，是否具有進(jìn)行“親子鑒定”的資質(zhì)有異議。（2）、親子鑒定活動(dòng)，在訴訟、仲裁活動(dòng)中方可進(jìn)行。原告所進(jìn)行的親子鑒定程序不合法。3、對(duì)該“親子鑒定”實(shí)質(zhì)要件的質(zhì)疑：（1）、在訴訟中，當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。該親子鑒定僅僅是一個(gè)未經(jīng)質(zhì)證效力待定的證據(jù)。（2）、親子鑒定的結(jié)論未必保證絕對(duì)正確。綜上，被告認(rèn)為該親子鑒定人民法院不能采信。后被告申請(qǐng)法院對(duì)親子關(guān)系進(jìn)行鑒定，在法院委托上一級(jí)法院進(jìn)行鑒定后，丙女拒不配合致使鑒定無法進(jìn)行。

    對(duì)于該鑒定結(jié)論的使用問題，出現(xiàn)兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，原告提交丙女與原告不具有親生血緣關(guān)系的鑒定之證據(jù)，被告雖有異議，但并未提交證據(jù)予以反駁，根據(jù)誰主張誰舉證的原則，被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果，以此原告要求被告返還撫育費(fèi)和賠償精神損害撫慰金，應(yīng)予支持；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，原告提交的檢驗(yàn)意見書，非在訴訟中形成，被告又不予認(rèn)可，且不具有排他性，故原告以與丙女不存在親生血緣關(guān)系為由，要求丙女由被告撫養(yǎng)，原告不承擔(dān)孩子的任何費(fèi)用、返還原告撫養(yǎng)非婚生女的撫養(yǎng)費(fèi)和入學(xué)費(fèi)、賠償精神損害撫慰金訴訟請(qǐng)求，不予支持。

    筆者同意第一種觀點(diǎn)。我國(guó)民事訴訟法的一般舉證原則是“誰主張、誰舉證”，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條規(guī)定的特殊侵權(quán)案件的舉證責(zé)任，其中不包括親子鑒定類型案件，親子鑒定案件仍應(yīng)適用“誰主張、誰舉證”的一般舉證原則，在本案中，原告已經(jīng)完成了自己的舉證責(zé)任，按舉證責(zé)任規(guī)則，此時(shí)出現(xiàn)了舉證責(zé)任倒置，推定由該拒不同意鑒定方承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中，被告對(duì)該鑒定提出異議，應(yīng)提交相應(yīng)的證據(jù)對(duì)原告證據(jù)進(jìn)行動(dòng)搖或者推翻，但是被告未能提出相關(guān)證據(jù)，加之丙女拒絕進(jìn)行鑒定，致使鑒定無法進(jìn)行，被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。這與最高院《批復(fù)》中“人民法院對(duì)于親子關(guān)系的確認(rèn)，要進(jìn)行調(diào)查研究，盡力收集其他證據(jù)。對(duì)親子鑒定結(jié)論，僅作為鑒別親子關(guān)系的證據(jù)之一，一定要與本案其他證據(jù)相印證，綜合分析，作出正確的判斷”的規(guī)定并不矛盾，值得注意的是，在判決行文的時(shí)候應(yīng)使用“推定”丙女與甲男之間不存在親生血緣關(guān)系。另外，有一點(diǎn)應(yīng)該明確，非訴訟程序中形成的鑒定結(jié)論也是證據(jù)，我們應(yīng)該考察的是它的效力高低問題，而不應(yīng)否認(rèn)它作為證據(jù)的性質(zhì)。而第二種觀點(diǎn)如果對(duì)親子鑒定不予采信，其結(jié)果將會(huì)損害一方當(dāng)事人利益。

    對(duì)該案例觀點(diǎn)上的分歧就暴露出親子鑒定證據(jù)使用中的存在的一些問題，親子鑒定的相關(guān)法律出臺(tái)，以指導(dǎo)法律實(shí)務(wù)也已迫在眉睫。

    親子鑒定是司法技術(shù)鑒定的一種，在證據(jù)學(xué)上是一種獨(dú)立的證據(jù)，它是通過鑒定人運(yùn)用自己的專門知識(shí)及科學(xué)儀器來完成的。對(duì)于親子鑒定這一特殊的證據(jù)來說，要具備合法性，必須同時(shí)具備兩個(gè)條件，一是鑒定程序合法，二是鑒定機(jī)構(gòu)合法。所以筆者認(rèn)為應(yīng)從以下方面規(guī)范親子鑒定程序的啟動(dòng)和鑒定結(jié)果的使用。 

    首先，親子鑒定立法應(yīng)遵守“嚴(yán)格控制”的原則，在賦予申請(qǐng)權(quán)這一環(huán)節(jié)應(yīng)嚴(yán)格限定申請(qǐng)條件與申請(qǐng)程序。按照《民事訴訟法》的規(guī)定，訴訟中，當(dāng)事人只有鑒定申請(qǐng)權(quán)，而是否啟動(dòng)鑒定程序是由人民法院決定的。另外，最高人民法院在《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》和《人民法院對(duì)外委托司法鑒定管理規(guī)定》中，對(duì)司法鑒定的程序做了詳細(xì)的規(guī)定。

    對(duì)于親子鑒定來說，由于其特殊性，在執(zhí)行時(shí)應(yīng)更加嚴(yán)格，委托鑒定必須在申請(qǐng)人自愿的前提下，并征得最密切關(guān)系人的同意。1、雙方當(dāng)事人一致同意作親子鑒定的應(yīng)準(zhǔn)許；2、丈夫無證據(jù)猜疑妻子作風(fēng)不正而要求作親子鑒定，妻子拒絕的，不得強(qiáng)制作親子鑒定：3、子女已長(zhǎng)大成年，父或母一方要求作親子鑒定無足夠證據(jù)或雖有證據(jù)而另一方或子女否認(rèn)，堅(jiān)決不同意作親子鑒定的，不能強(qiáng)制作親子鑒定。4、基于刑事偵查的需要，計(jì)劃生育部門執(zhí)行計(jì)劃生育政策，血液配型以及離婚、收養(yǎng)等情況下可以委托鑒定。按照鑒定程序，做親子鑒定原則上應(yīng)得到法院的許可和委托，這樣規(guī)定是為了防止隨意做親子鑒定。5、對(duì)于雙方均同意做親子鑒定或子女均已成年，且三方均同意進(jìn)行鑒定的，但并不愿借助訴訟程序解決的，不如變堵為疏，可以由民調(diào)組織或者婦聯(lián)等單位來委托，這樣更有利于及時(shí)化解家庭矛盾，節(jié)約司法成本。

    二、親子鑒定不應(yīng)該采取市場(chǎng)化的運(yùn)作方式。鑒定機(jī)構(gòu)合法，就是要求鑒定機(jī)構(gòu)的主體資格符合法律規(guī)定。因?yàn)殍b定結(jié)論作為一種重要證據(jù)，具有很強(qiáng)的技術(shù)性，直接影響到判決結(jié)果，所以我國(guó)對(duì)司法鑒定采用嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度。

    目前這種準(zhǔn)入制度有兩套，一套是根據(jù)最高人民法院《人民法院司法鑒定人名冊(cè)制度實(shí)施辦法》的規(guī)定，親子鑒定機(jī)構(gòu)必須由人民法院經(jīng)事前審查、批準(zhǔn)、公示程序，才能受人民法院委托進(jìn)行親子鑒定。該辦法中，為了體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治的原則，規(guī)定當(dāng)事人可以協(xié)商一致，選擇未納入鑒定名冊(cè)的鑒定機(jī)構(gòu)。但這種鑒定機(jī)構(gòu)并不是隨意就可以設(shè)立的，而是要符合第二套準(zhǔn)入制度，這就是司法部下發(fā)的《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》。按照該辦法，民間司法鑒定機(jī)構(gòu)必須由省、自治區(qū)、直轄市以上人民政府司法行政機(jī)關(guān)進(jìn)行核準(zhǔn)登記，“未經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，任何單位不得從事面向社會(huì)服務(wù)的司法鑒定活動(dòng)”?？梢钥紤]在各省、直轄市、自治區(qū)設(shè)立省級(jí)親子鑒定機(jī)構(gòu)，實(shí)行全國(guó)統(tǒng)一資質(zhì)、統(tǒng)一登記、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一收費(fèi)與統(tǒng)一處罰的親子鑒定機(jī)構(gòu)體系；司法行政部門在批準(zhǔn)民間親子鑒定機(jī)構(gòu)的時(shí)候，要嚴(yán)格審查從業(yè)人員的技術(shù)力量和儀器設(shè)備，寧缺毋濫。民間鑒定機(jī)構(gòu)，不允許其開展此項(xiàng)業(yè)務(wù)。同時(shí)，立法要明確親子鑒定失誤應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，并規(guī)定對(duì)鑒定結(jié)果異議的復(fù)核機(jī)構(gòu)和程序。　

    應(yīng)該提及的是我國(guó)司法鑒定工作在機(jī)構(gòu)設(shè)置、資格認(rèn)定、程序和標(biāo)準(zhǔn)以及鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的法律責(zé)任等一系列問題上，都缺乏明確統(tǒng)一的規(guī)范。司法鑒定體制的改革方向也不一致，最高人民法院印發(fā)《人民法院司法鑒定人名冊(cè)制度實(shí)施辦法》，司法部也先后下發(fā)了《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》和《司法鑒定人管理辦法》。最高人民法院建立鑒定人名冊(cè)的做法是向大陸法系靠近，而司法行政部門批準(zhǔn)民間鑒定部門成立，則是向英美法系看齊。結(jié)果也是一個(gè)在“收”，一個(gè)在“放”。這種多重的管理體制，不統(tǒng)一的改革方向，使親子鑒定和其他司法鑒定一樣，出現(xiàn)各自為政的混亂局面在所難免。                

    三、親子鑒定應(yīng)考慮利害關(guān)系人的知情權(quán)、生育權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)之間的利益平衡。應(yīng)以當(dāng)事人主動(dòng)申請(qǐng)為原則，非必要情況法院不應(yīng)主動(dòng)介入。把“保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，有利于增進(jìn)團(tuán)結(jié)和防止矛盾激化”作為處理親子關(guān)系訴訟的原則。1、當(dāng)親子鑒定的適用可能影響子女或婦女合法權(quán)益而帶來不良后果時(shí)，一般不應(yīng)適用；2、因嬰兒抱錯(cuò)、懷疑非自己所生嬰兒而拒絕從醫(yī)院抱領(lǐng)的，任何一方要求均可啟動(dòng)親子鑒定程序。這些基于未成年人利益而申請(qǐng)親子鑒定無需考慮對(duì)方意志，這一點(diǎn)在司法實(shí)踐中已被貫徹。

    四、親子鑒定的證據(jù)適用應(yīng)嚴(yán)格審慎。親子鑒定是科學(xué)技術(shù)的運(yùn)用，不能保證絕對(duì)的準(zhǔn)確率，單純的一家鑒定機(jī)構(gòu)一次鑒定結(jié)論，不足以成為法定證據(jù)，只有被法律認(rèn)可的鑒定結(jié)論，并經(jīng)復(fù)核或者復(fù)議等程序確定的鑒定結(jié)論，且與案件有關(guān)的證明材料相關(guān)聯(lián)，才有可能作為法定證據(jù)。私下所做的親子鑒定，雖然不主張直接作為認(rèn)定親子關(guān)系的證據(jù)，但按舉證責(zé)任規(guī)則，出現(xiàn)舉證責(zé)任倒置，推定由該拒不同意鑒定方承擔(dān)舉證責(zé)任。前面提到的案例中，丙女拒絕進(jìn)行親子鑒定，致使無法再次進(jìn)行鑒定，舉證責(zé)任此時(shí)已經(jīng)轉(zhuǎn)移到乙女身上，按照法理，當(dāng)事人可以拒絕出示對(duì)自己不利的證據(jù)，但是自己舉證不能的情況下，還是要承擔(dān)與己不利的法律后果。

    五、應(yīng)重“法律推定”，而不主張輕易采取“事實(shí)認(rèn)定”。在法律上維持婚生子女的地位，不得隨意變更。堅(jiān)持“以法律推定為原則，以事實(shí)認(rèn)定為例外”的立法理念。另外，被法庭認(rèn)可的親子鑒定結(jié)論，應(yīng)妥善處理好相關(guān)撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承、侵權(quán)等糾紛。親子關(guān)系確認(rèn)后，將產(chǎn)生對(duì)支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、繼承等具有身份關(guān)系的人身及財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利。在離婚訴訟中，親子關(guān)系的否認(rèn)，會(huì)造成如下法律關(guān)系的變化，法院會(huì)作出準(zhǔn)予離婚的判決；子女判給女方撫養(yǎng)，并由女方承擔(dān)子女的撫育費(fèi)，或者由其真正的親生父親承擔(dān)，男方可主張解除事實(shí)上已形成的撫養(yǎng)關(guān)系，對(duì)男方已經(jīng)付出的撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)酌情返還，法律沒有作出具體規(guī)定，具體數(shù)目綜合女方的償還能力及男方的撫養(yǎng)情況而定以及對(duì)男方進(jìn)行精神賠償 。

    如果子女已經(jīng)成年，但是被否認(rèn)親子關(guān)系的，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致原則，成年子女仍應(yīng)承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。 

    六、親子鑒定提起的時(shí)效限制。雖然《批復(fù)》對(duì)于親子鑒定的適用有所涉及，但很有限。對(duì)于親子鑒定提起的時(shí)效問題未作出相應(yīng)的規(guī)定。從國(guó)外立法看，德國(guó)民法典規(guī)定，否定父子關(guān)系，只能在得知子女出生之日起2年內(nèi)提出。對(duì)于子女成年后的否認(rèn)，應(yīng)在成年后的兩年內(nèi)提出?！度鹗棵穹ǖ洹穼?duì)該訴訟時(shí)效規(guī)定的最為完善：“夫在知悉生育及知悉本人并非子（女）之父或第三人在受胎期間與其同居的事實(shí)之后，得在一年的期限內(nèi)起訴。超過出生后5年，訴權(quán)自行失效。”筆者認(rèn)為，我國(guó)在處理相關(guān)問題時(shí)，立法及司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)借鑒上述規(guī)定進(jìn)行處理?？梢赃m用侵權(quán)兩年時(shí)效制度，當(dāng)?shù)弥驊?yīng)當(dāng)?shù)弥优亲约河H生之日起無正當(dāng)理由兩年內(nèi)不主張確認(rèn)權(quán)利者，訴權(quán)自行消失。這樣，有利于保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，維護(hù)婚姻、家庭秩序的穩(wěn)定。楊波 李小燕